Zusammenfassung
Zeitarbeit feiert im Jahre 2012 in Deutschland ihren 40. Geburtstag. Bis zur grundlegenden Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts (BVerfG) vom 04.04.1967 [1] war die unechte Leiharbeit, also das gewerbsmäßige Zurverfügungstellen eigener Arbeitnehmer an Dritte gegen Entgelt als Arbeitsvermittlung und nach der damals geltenden Rechtslage (§ 37 III Gesetz über Arbeitsvermittlung und Arbeitslosenversicherung – AVAVG) [2] als unzulässig angesehen worden [3]. Das BVerfG stellte demgegenüber klar, dass die Gleichstellung von Arbeitsvermittlung mit Arbeitnehmerüberlassung mit dem Grundrecht der Berufsfreiheit (Art. 12 I GG) [4] nicht vereinbar sei [5].
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Literatur
BVerfG vom 04.04.1967 – 1 BvR 126/65 – BB 1967, 463 f.
AVAVG: Gesetz über Arbeitsvermittlung und Arbeitslosenversicherung. Vom 16. Juli 1927, außer Kraft getreten am 1. Juli 1969.
Boemke/Lembke: AÜG-Kommentar. 2. Aufl. 2005, Frankfurt a.M.: Verlag Recht und Wirtschaft, Einl. Rn. 6.
GG: Grundgesetz. In Kraft getreten am 26.05.1949, zuletzt geändert am 21.07.2010. http://www.gesetze-im-internet.de/gg/BJNR000010949.html, Zugriff: 08.06.2012.
BVerfG vom 04.04.1967 – 1 BvR 126/65 – BB 1967, 463 (Ls. 1).
BVerfG vom 04.04.1967 –1 BvR 126/65 – BB 1967, 463.
AÜG: Arbeitnehmerüberlassungsgesetz. Vom 3. Februar 1995, zuletzt geändert am 20.12.2011. www.gesetze-im-internet.de/a_g/, Zugriff: 08.06.2012.
Zur Geschichte des AÜG vgl. Schüren (2012): Warum ist die Geschichte des Arbeitnehmerüberlassungsgesetzes so schwierig? In: Dinges/Franken/Breucker/Calasan/Speidel (Hrsg.), Zukunft Zeitarbeit. Perspektiven für Wirtschaft und Gesellschaft. Berlin: Springer-Verlag, S. 77.
Statistik der Bundesagentur für Arbeit im Bericht: Leiharbeitnehmer und Verleihbetriebe 1. Halbjahr 2011. Von 1973 bis 1980 waren ca. 25-Tsd-30-Tsd. Leiharbeitnehmer in Deutschland beschäftigt
Vgl. Boemke/Lembke (o. Fn. 2), Einl. Rn. 7.
Statistik der Bundesagentur für Arbeit im Bericht: Leiharbeitnehmer und Verleihbetriebe 1. Halbjahr 2011. Seit dem Jahr 2000 ist die Anzahl der Zeitarbeitnehmer in Deutschland auf über 300.000- Tsd. gestiegen und hatte 2010 über 800-Tsd. Leiharbeitnehmer gezählt.
Leiharbeitsrichtlinie: Richtlinie 2008/104/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 19. November 2008 über Leiharbeithttp://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:L:2008 :327:0009:0014:DE:PDF, Zugriff: 03.07.2012.
BGB: Bürgerliches Gesetzbuch. In der Fassung vom 02.01.2002, zuletzt geändert am 27.07.2011. www.gesetze-im-internet.de/bgb, Zugriff: 01.02.2011.
BAG vom 10.02.1977 – 2 ABR 80/76 – BB 1977, 945, 946; BAG vom 21.03.1990 – 7 AZR 198/89 – BB 1991, 275 ff.; Boemke/Lembke (o. Fn. 2), § 1 Rn. 43.
Vgl. Boemke/Lembke (o. Fn. 2), § 1 Rn. 48 ff.
EuGH vom 10.01.2006 – C-222/04. – Zur Maßgeblichkeit des Unionsrechts für die Auslegung des Begriffs der Wirtschaftlichkeit Forst, ZESAR 2011, 316, 317.
Forst, ZESAR 2011, 316, 319; - A. A. Hamann, NZA 2011, 70, 71, der ausschließlich gemeinnützig handelnde Unternehmen ausnehmen will. Dies wäre allerdings mit der LeiharbeitsRL nicht zu vereinbaren.
Vgl. BT-Ausschuss-Drs. 17(11)431, S. 16.
Boemke, RIW 2009, 177, 178; Hamann, RdA 211, 321, 323.
Boemke/Lembke (o. Fn. 2), § 3 Rn. 67 f.
Boemke/Lembke (o. Fn. 2), § 3 Rn. 69 f.
BT-Drs. 17/4804, S. 9.
A. A. Düwell, ZESAR 2011, 449, 451, 453 f.; Ulber: AÜG-Kommentar. 4. Aufl., 2011, Köln: Bund- Verlag, § 1 Rn. 230e.
A. A. Düwell, ZESAR 2011, 449 ff.; Hamman, NZA 2011, 70, 72, die Anleihen bei § 14 I TzBfG nehmen wollen.
Boemke: Schuldvertrag und Arbeitsverhältnis. 1999, München: C. H. Beck-Verlag, S. 554; Rüthers/Bakker, ZfA 1990, 245, 295ff.; Schüren/Hamann: AÜG-Kommentar. 5. Aufl., 2012, München: C. H. Beck-Verlag, § 1 Rn. 577; Thüsing/Waas: AÜG-Kommentar. 2. Aufl., 2008, München: C. H. Beck-Verlag, § 1 Rn. 194; Wank in: Erfurter Kommentar zum Arbeitsrecht. 12. Aufl., 2012, München: C. H. Beck-Verlag, § 1 AÜG Rn. 89.
Boemke: Schuldvertrag und Arbeitsverhältnis (o. Fn. 20), S. 554; Rüthers/Bakker, ZfA 1990, 245, 295ff.; Schubel, BB 1985, 1606, 1607.
So aber Rüthers/Bakker, ZfA 1990, 245, 299 f. – Dagegen zutreffend Schüren/Hamann, AÜG-Kommentar (o. Fn. 20), § 1 Rn. 581.
Gaul, BB 1996, 1224 f.; Martens, DB 1985, 2144, 2149; Oetker, SAE 1989, 68, 69 f.; Ulber: AÜGKommenar (o. Fn. 18), § 1 Rn. 253. – Abweichend ArbG Köln vom 9.2.1996, BB 1996, 800 f., wonach die Arbeitnehmerüberlassung nur dann nicht vorübergehend sein soll, wenn feststeht, dass der Arbeitnehmer nie mehr zu seinem bisherigen Arbeitgeber zurückkehrt.
Schüren/Hamann: AÜG-Kommentar (o. Fn. 20), § 1 Rn. 577.
BAG vom 05.05.1988 – 8 AZR 484/85 – NZA 1989, 18, 20; vgl. Düwell (2000) in: Kassler Handbuch zum Arbeitsrecht. 2. Aufl., Köln: Luchterhand-Verlag, 4.5 Rn. 205.
LAG München vom 05.12.2000 – 1 TaBV 56/00 – AiB 2002, 432.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 474, 489 („Appell ohne Rechtsfolge“).
Vgl. Ulber: AÜG-Kommentar (o. Fn. 18), § 1 Rn. 231d, der konstatiert, dass das Gesetz bei einem Verstoß keine Sanktionen vorsieht.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 474, 489 f. – Differenzierend Hamann, NZA 2011, 70, 74: Erlaubnisbehörde habe einen Beurteilungsspielraum auf Tatbestands- und einen Ermessensspielraum auf Rechtsfolgenseite.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 474, 486 ff., insbes. 489. – Vgl. auch Forst, ZESAR 2011, 316, 317, demzufolge zwar die Richtlinie sich dem Wortlaut nach auf die „vorübergehende“ Überlassung bezieht, der EuGH aber bei der Auslegung auf „teleologisch-funktionale Kriterien“ abhebe, „wenn es der effet utile erfordere“.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 475, 489. – A. A. Hamann, RdA 211, 321, 323.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 474, 490.
Vgl. Begründung zum RegE, BT-Drs. 17/4804, S. 7 und 8; Düwell, ZESAR 2011,449, 453; Ulber, AÜG-Kommentar (o. Fn. 18), § 1 Rn. 230 b f.
Vgl. Begründung zum RegE, BT-Drs. 17/4804, S. 7.
Rieble/Vielmeier, EuZA 2011, 474, 490.
BAG vom 18.10.2011 – 1 AZR 335/10 – BB 2011, 2675, 2676.
BetrVG: Betriebsverfassungsgesetz. In der Fassung vom 25.09.2001, zuletzt geändert am 29.07.2009. www.gesetze-im-internet.de/betrvg/, Zugriff: 03.02.2012.
BAG vom 15.03.2011 – 10 AZB 49/10 – Rn. 9.
BGH vom 10.07.1973 – VI ZR 66/72, NJW1973, 2020, 2021; OLG München vom 25.10.1983 – 25 U 1955/83, EzAÜG § 611 BGB Haftung Nr. 8; Boemke/Lembke: AÜG-Kommentar (o. Fn. 2), § 11 Rn. 164.
BAG vom 15.03.2011 – 10 AZB 49/10 – Rn. 12.
Vgl. zur entsprechenden Regelung in § 18 TzBfG: Hesse (2009), in: Münchener Kommentar zum BGB. Bd. 4. 5. Aufl., München: C. H. Beck-Verlag, § 18 TzBfG Rn. 2.
A. A. Ulber: AÜG-Kommentar (o. Fn. 18), § 13a Rn. 15 ff., der Art. 6 I 1 RL 2008/104 einen Gleichbehandlungsanspruch entnimmt. – Wegen der betriebsverfassungsrechtlichen Folgen eines Verstoßes siehe Ulber: AÜG-Kommentar (o. Fn. 18), § 13a Rn. 22.
Ulber: AÜG-Kommentar, (o. Fn. 18), § 13b Rn. 5.
Lembke, NZA 2011, 319, 323 f.; Wank in, ErfK (o. Fn. 20), § 13b AÜG Rn. 1.
LAG Hamm, 24.5.1973 – 8 TaBV 13/73, DB 1973, 1511; Boemke/Lembke: AÜG-Kommentar (o. Fn. 2), § 14 Rn. 125; Schüren/Hamann: AÜG (Fn. 27), § 14 Rn. 263.
Boemke/Lembke: AÜG-Kommenatr (o. Fn. 2), § 14 Rn. 80.
Thüsing: AÜG (Fn. 40), § 14 Rn. 130.
Siehe Thüsing, DB 2002, 2218, 2221 f.
Boemke/Lembke: AÜG-Kommentar (o. Fn. 2), § 14 Rn. 125; Thüsing: AÜG-Kommentar (o. Fn. 20), § 14 Rn. 130.
Raab, ZfA 2003, 389, 424.
TVG: Tarifvertragsgesetz. in der Fassung vom 09.09.1949, zuletzt geändert am 08.12.2010. http://www.gesetze-im-internet.de/tvg/BJNR700550949.html, Zugriff: 08.06.2012.
AEntG: Gesetz über zwingende Arbeitsbedingungen für grenzüberschreitend entsandte und für regelmäßig im Inland beschäftigte Arbeitnehmer und Arbeitnehmerinnen (Arbeitnehmer-Entsende-gesetz). In der Fassung vom 20.04.2009, zuletzt geändert am 24.02.2012. www.gesetzeim-internet.de/ aentg_2009/BJNR079900009.html, Zugriff: 08.06.2012.
BT-Ausschuss-Drs. 17(11)446, S. 4.
Zum Überblick Zachert, NZA 2003, 132, 136.
BVerfG vom 24.05.1977 – 2 BvL 11/74 – NJW 1975, 2255, 2256.
BAG vom 24.01.1979 - 4 AZR 377/77, BAGE 31, 241-25.
BVerfG vom 10.09.1991 - 1 BvR 561/89 – NZA 1992, 125; BAG vom 28.03.1990 - 4 AZR 536/89 – NZA 1990, 781, 782; ErfK/Franzen, § 5 TVG Rn. 12.
BAG vom 24.01.1979 - 4 AZR 377/77 – Ls. 2, BAGE 31, 241-253; Franzen in, ErfK (o. Fn. 20), § 5 TVG Rn. 12.
Entsenderichtlinie: Richtlinie 96/71/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 16. Dezember 1996 über die Entsendung von Arbeitnehmern im Rahmen der Erbringung von Dienstleistungen.http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:31996L0071:de:HTML , Zugriff: 03.07.2012.
EuGH vom 19.06.2008 – C-319/06 – NZA 2008, 865, 868.
Vgl. zur Unzulässigkeit einer mittebaren Ausländerdiskriminierung nur EuGH vom 29.04.1999 – C-224/97 – Rn. 13; Rieble/ Lessner, ZfA 2002, 29, 54 ff.
Vgl. Boemke, BB 2010, Nr. 50, die erste Seite.
AktG: Aktiengesetz. In der Fassung vom 06.09.1965, zuletzt geändert am 22.12.2011. http://www.gesetze-im-internet.de/aktg/BJNR010890965.html, Zugriff: 08.06.2012.
BT-Drs. 17/4804, S. 9.
Befürwortend Düwell, DB 2011, 1520.
Düwell, DB 2011, 1520; Hamann, NZA 2011, 70, 76.
BT-Drs. 17/4804, S. 7.
BAG vom 27.11.1991 - 2 AZR 255/91 – BB 1992, 1062 ff.; BAG vom 23.11.2004 - 2 AZR 24/04 – BB 2005, 1739 ff.
BT-Drs. 847/10, S. 11.
>Ausführlich dazu Lembke, BB 2003, 98 ff.
Vgl. BT-Drs. 17/5238, S. 8 und 9.
GüKG: Güterkraftverkehrsgesetz. In der Fassung vom 22.06.1998, zuletzt geändert am 24.02.2012, http://www.gesetze-im-internet.de/g_kg_1998/BJNR148510998.html, Zugriff: 08.06.2012.
AufenthG: Gesetz über den Aufenthalt, die Erwerbstätigkeit und die Integration von Ausländern im Bundesgebiet (Aufenthaltsgesetz). In der Fassung vom 30.07.2004, zuletzt geändert am 22.12.2011. http://www.gesetze-im internet.de/aufenthg_2004/BJNR195010004.html, Zugriff: 08.06.2012.
Vgl. RegE, BT-Drs. 17/4804; BT-Ausschuss-Drs. 17(11)446 (-); AusschussAuS, BT-Drs. 17/5238.
Vgl. BT-Drs. 9/846, S. 35 f.
Boemke/Lembke: AÜG-Kommenar (o. Fn. 2), § 1b Rn. 4 f.; Böhm, DB 2011, 473, 474 f.; Boemke, RIW 2009, 177, 181 f.; Hamann, EuzA, Bd. 2, 2009, S. 287, 312 ff.; Lembke, BB 2010, 1533, 1538 f./DB 2011, 414, 416; Thüsing, RdA 2009, 118, 119; Rieble/Vielmeier, EuZA Band 4 (2011), S. 474, 490 ff. – Ausführlich Rissing: Das Verbot der Leiharbeit im Baugewerbe. 2001, Leipzig: Leipziger-Uni.- Verlag.
SGB IV: Sozialgesetzbuch, Viertes Buch. In der Fassung vom 23.12.1976, zuletzt geändert am 12.04.2012.http://de.wikipedia.org/wiki/Viertes_Buch_Sozialgesetzbuch , Zugriff: 08.06.2012.
>Vgl. Stellungnahme der Bundesvereinigung der Deutschen Arbeitgeberverbände zum 7. Erfahrungs- bericht, BT-Drs. 12/3180, S. 22. – Ausführlich jetzt Rissing (Fn. 51), S. 36 ff.; vgl. auch Becker, DB 1982, 2348 ff.
Rieble/Vielmeier, EuZA Band 4 (2011), S. 474, 493 ff.
Vgl. dazu BT-Drs. 17/6262, S. 13.
Zur Unvereinbarkeit des Verbots der Arbeitnehmerüberlassung in den Werkverkehr mit Art. 4 I RL vgl. Böhm, DB 2011, 473, 475 f.; Hamann, RdA 2011, 321,339.
Verordnung (EG) Nr. 1072/2009 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 21. Oktober 2009 über gemeinsame Regeln für den Zugang zum Markt des grenzüberschreitenden Güterkraftverkehrs.http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2009:300:0072:0087:DE:PDF, Zugriff: 03.07.2012.
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Boemke, B. (2013). Rechtliche Rahmenbedingungen der Flexibilisierung von Zeitarbeit. In: Bornewasser, M., Zülch, G. (eds) Arbeitszeit - Zeitarbeit. Springer Gabler, Wiesbaden. https://doi.org/10.1007/978-3-8349-3739-1_8
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