Einwilligung und Patientenverfügung

Bahner, Beate

doi:10.1007/978-3-662-60617-9_8

Einwilligung und Patientenverfügung

Beate Bahner²

Chapter
First Online: 01 March 2020

1805 Accesses

Zusammenfassung

Die ärztliche Behandlung erfordert für ihre Rechtmäßigkeit nicht nur eine umfassende und ordnungsgemäße Aufklärung. Sie erfordert darüber hinaus nach dieser Aufklärung in einem weiteren Schritt eine wirksame Einwilligung des Patienten in die vom Arzt empfohlene Behandlung. Dies ist auch im BGB ausdrücklich verankert:

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Notes

1.
Vgl. hierzu ausführlich das vorhergehende Abschn. 7.1, S. 181 ff.
2.
§ 630 d Abs. 1 BGB.
3.
Vgl. hierzu ausführlich das vorhergehende Abschn. 7.1, S. 181 ff.
4.
Vgl. auch Gesetzesbegründung zu § 630 d BGB, BT-Drucks. 17/10488, S. 23.
5.
Laufs/Kern, § 65 Rn. 3; Lentz, S. 506. Vgl. zur Einwilligungsfähigkeit von Minder-jährigen nachfolgendes Abschn. 8.5, S. 221 ff.
6.
Vgl. hierzu bereits grundlegend BGH, Urt. v. 09.18 – VI ZR 203/57.
7.
Vgl. Lentz, S. 506.
8.
Vgl. hierzu nachfolgendes Kapitel.
9.
Vgl. zum bewusstlosen Patienten ausführlich Abschn. 8.3, S. 204 ff.
10.
Lentz, S. 506.
11.
Lentz, S. 506.
12.
Lentz, S. 506; vgl. hierzu auch Abschn. 5.1.3, S. 128 und Abschn. 18.5, S. 414.
13.
Vgl. Lentz, S. 507.
14.
§ 630 d Abs. 1 S. 2 BGB.
15.
Vgl. hierzu Abschn. 8.3.3, S. 207.
16.
Geiß/Greiner, S. 84, Rn. 28; vgl. zum mutmaßlichen Willen des Patienten auch nachfolgendes Abschn. 8.3.2, S. 206 f.
17.
Lentz, S. 507.
18.
Vgl. hierzu Abschn. 11.1.4, S. 288 ff.
19.
Lentz, S. 507; vgl. hierzu auch Abschn. 12.2.1, S. 302 f.
20.
Vgl. zur Zwangseinweisung bzw. Unterbringung Kap. 11, S. 283 ff.
21.
Lentz, S. 507.
22.
Vgl. hierzu Abschn. 1.4.3, S. 46 ff.
23.
Vgl. hierzu Abschn. 6.3.1, S. 158 f.
24.
Deutsch/Spickhoff, S. 761, Rn. 1160.
25.
Vgl. zur Bedeutung von Aufklärung und Einwilligung Abschn. 7.1.2, S. 182 f.
26.
Vgl. zur Bestellung eines Betreuers nachfolgendes Abschn. 8.3.3, S. 207 f.
27.
Vgl. hierzu Abschn. 8.3.2, S. 206 f.
28.
Vgl. hierzu Abschn. 8.4.1, S. 213 f.
29.
Vgl. hierzu Abschn. 8.4.2, S. 214 ff.
30.
Vgl. zur Patientenverfügung nachfolgendes Abschn. 8.4, S. 213 ff.
31.
Vgl. hierzu Abschn. 8.4.5, S. 218 f.
32.
BGH, Beschl. v. 25.03.1988 – 2 StR 93/88.
33.
Vgl. hierzu Abschn. 7.1.2, S. 182 f. und Abschn. 18.1, S. 405 f.
34.
Vgl. BGH, Urt. v. 10.11.2010 – 2 StR 320/10.
35.
Deutsch/Spickhoff, S. 761, Rn. 1160; Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 3.
36.
Vgl. hierzu auch Abschn. 8.6.1, S. 226.
37.
BGH, Urt. v. 04.10.1999 – 5 StR 712/98.
38.
BGH, Urt. v. 04.10.1999 – 5 StR 712/98; BGH, Beschl. v. 25.03.1988 – 2 StR 93/88; vgl. hierzu auch Ulsenheimer, S. 1928, Rn. 95.
39.
BGH, Urt. v. 04.10.1999 – 5 StR 712/98; BGH, Beschl. v. 25.03.1988 – 2 StR 93/88.
40.
§ 1901 a Abs. 2 S. 3 BGB, vgl. Abdruck dieser Gesetzesvorschrift im Anhang, S. 442.
Mitteilungen von religiösen Überzeugungen, Wertvorstellungen oder Behandlungswünschen sind allerdings keine Patientenverfügung, vgl. Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 5.
41.
BGH, Beschl. v. 08.02.2017 – XII ZB 604/15; BGH, Urt. v. 25.06.2010 – 2 StR 454/09, Rn. 38.
42.
Vgl. hierzu das nachfolgende Abschn. 8.3.3, S. 207 f.
43.
Bevollmächtigte sind im Hinblick auf die Feststellung des Patientenwillens rechtlichen Betreuern gleichgestellt, vgl. §§ 1901 a Abs. 6, 1901 b Abs. 3 BGB.
44.
Vgl. hierzu näher Abschn. 8.3.4, S. 208.
45.
§ 1896 Abs. 1 S. 1 BGB. Bei bloßer körperlicher Behinderung muss ein Antrag durch den Betroffenen selbst gestellt werden, es sei denn, dass dieser seinen Willen nicht kundtun kann, § 1896 Abs. 1 S. 3 BGB.
46.
Der freie Wille setzt voraus, dass der Betroffene Grund und Notwendigkeit der Bestellung eines Betreuers verstehen kann.
47.
Vgl. hierzu eingehend Diederichsen (Uwe), § 1896, Rn. 4.
48.
§ 1896 Abs. 1 S. 2 BGB.
49.
§ 1897 Abs. 1 BGB. Zu unterscheiden ist zwischen dem privaten (nicht professionellen) Einzelbetreuer, dem privaten Berufsbetreuer, dem Vereinsbetreuer (§ 1897 Abs. 2 S. 1 BGB), dem Behördenbetreuer (§ 1897 Abs. 2 S. 2 BGB), dem Verein als Betreuer (§ 1900 Abs. 1 bis 3 BGB) und der Behörde als Betreuer (§ 1900 Abs. 4 BGB).
50.
Dabei kommt dem Betreuten selbst ein gewichtiges Mitbestimmungsrecht zu, indem er das Recht dazu hat, eine bestimmte Person als Betreuer vorzuschlagen oder abzulehnen. Diese Vorgaben hat das Gericht zu berücksichtigen, sofern sie nicht dem Wohl des Betroffenen zuwiderlaufen, § 1897 Abs. 4 BGB.
51.
§ 1896 Abs. 2 BGB. Typische Aufgabenfelder sind neben der Gesundheitsfürsorge auch die Vermögensvorsorge, die Aufenthaltsbestimmung oder die Vertretung vor Behörden und Gerichten.
52.
§ 1902 BGB.
53.
§ 1908 d Abs. 1 BGB.
54.
§ 1908 b Abs. 1 BGB.
55.
Vgl. hierzu vorheriges Abschn. 8.3.3, S. 207 f.
56.
§ 1901 b Abs. 1 BGB.
57.
Bevollmächtigte sind im Hinblick auf die Feststellung des Patientenwillens rechtlichen Betreuern gleichgestellt, vgl. §§ 1901 a Abs. 6, 1901 b Abs. 3 BGB.
58.
§§ 1901 a ff. BGB ff., vgl. den Abdruck dieser Regelungen im Anhang, S. 442.
59.
BGH, Urt. v. 25.06.2010 – 2 StR 454/09, Rn. 38.
60.
Vgl. hierzu nachfolgendes Abschn. 8.3.6, S. 210.
61.
§ 1901 b Abs. 2 BGB.
62.
§ 1 a Abs. 5 TPG.
63.
Vgl. Deutsch/Spickhoff, S. 762, Rn. 1162.
64.
Deutsch/Spickhoff, S. 762, Rn. 1162.
65.
So zutreffend Deutsch/Spickhoff, S. 762, Rn. 1162. Auch bei einer Organentnahme nach dem Transplantationsgesetz sind nächste Angehörige nur dann zu einer Entscheidung befugt, wenn sie in den letzten zwei Jahren vor dem Tod des möglichen Organ- oder Gewebespenders zu diesem persönlichen Kontakt hatten. Der Arzt hat dies durch Befragung des nächsten Angehörigen festzustellen. Bei mehreren gleichrangigen nächsten Angehörigen genügt es, wenn einer von ihnen beteiligt wird und eine Entscheidung trifft; es ist jedoch der Widerspruch eines jeden von ihnen beachtlich. Ist ein vorrangiger nächster Angehöriger innerhalb angemessener Zeit nicht erreichbar, genügt die Beteiligung und Entscheidung des zuerst erreichbaren nächsten Angehörigen. Dem nächsten Angehörigen steht eine volljährige Person gleich, die dem möglichen Organ- oder Gewebespender bis zu seinem Tode in besonderer persönlicher Verbundenheit offenkundig nahegestanden hat; sie tritt neben den nächsten Angehörigen, vgl. § 4 Abs. 2 TPG.
66.
Ulsenheimer, S. 1928, Rn. 96.
67.
§ 630 d Abs. 1 S. 4 BGB.
68.
§ 1901 a Abs. 2 BGB; so auch Ulsenheimer, S. 1928, Rn. 96.
69.
Im Bereitschaftsdienst kommt es häufig vor, dass ein seit Jahren dementer Patient nun keine Flüssigkeit mehr zu sich nehmen kann. In diesem Fall spricht der Notarzt Dr. Wolfgang Tonn (Heidelberg) für den Arzt im Bereitschaftsdienst die Empfehlung aus, zuhause oder im Pflegeheim als subkutane Infusion eine Voll-Elektrolytlösung von 1000 ml am Tag zu verabreichen und sodann am nächsten Werktag den Hausarzt entscheiden zu lassen, ob eine Klinikeinweisung erfolgen soll oder ob – entsprechend dem (mutmaßlichen) Patientenwillen – der Sterbeprozess nicht unterbrochen werden soll.
Bei einem seit Jahren bettlägerigen dementen Patienten, der nun Fieber, insbesondere eine Pneumonie bekommt, zieht Dr. Tonn ebenfalls die ambulante Therapie mit Antibiotika einer sofortigen Einweisung in ein Krankenhaus vor, falls der Patient noch schlucken kann und das ambulante Vorgehen klinisch zu rechtfertigen ist.
70.
Killinger, S. 159, Rn. 278.
71.
Spickhoff, BGB 70, §§ 823 ff., Rn. 283.
72.
BGH, Urt. v. 04.07.1984 – 3 StR 96/84, Rn. 31.
73.
Killinger, S. 159, Rn. 278.
74.
Ulsenheimer, S. 1929, Rn. 99.
75.
Die Patientenverfügung richtet sich – auch wenn primär im Gesetz der Betreuer genannt ist – an die Ärzte, das Pflegepersonal, den Ehegatten, Verwandte sowie an einen Bevollmächtigten, vgl. Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 8.
76.
Vgl. den Abdruck dieser Regelung im Anhang, S. 442.
77.
Vgl. zur Einwilligungsfähigkeit Abschn. 8.1, S. 200 ff.
78.
Vgl. § 1901 a Abs. 1 S. 1 BGB.
79.
Vgl. zu den weiteren Voraussetzungen umfassend Uhlenbruck, Patientenverfügung, Nr. 4030.
80.
Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 9. Ungenaue, unklare oder unvollständige Patientenverfügungen dürfen allerdings nicht ignoriert werden. Vielmehr ist auf Basis dieser Aussagen der mutmaßliche Wille des Patienten bezogen auf die konkrete Behandlungssituation festzustellen, vgl. hierzu Abschn. 8.3.2, S. 206 f.
81.
Vgl. BGH, Beschl. v. 06.07.2016 – XII ZB 61/16. Der Beschluss löste Unsicherheit bei Patienten, Angehörigen und Ärzten aus. Die Formulierung „lebensverlängernde Maßnahmen sollen unterbleiben“ gilt seitdem als zu unbestimmt, vgl. BGH, Beschl. v. 06.07.2016 – XII ZB 61/16.
82.
Vgl. hierzu vorheriges Abschn. 8.3.3, S. 207 f.
83.
§ 1901 a Abs. 1 BGB.
84.
§§ 1901 a Abs. 6, 1901 b Abs. 3 BGB.
85.
Vgl. hierzu vorheriges Abschn. 8.3.4, S. 208.
86.
§ 1901 a Abs. 1 BGB.
87.
§ 1901 a Abs. 1 S. 2 BGB.
88.
Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 28.
89.
Vgl. hierzu auch Abschn. 9.2.1, S. 240.
90.
BGH, Urt. v. 25.06.2010 – 2 StR 454/09; vgl. auch § 1904 Abs. 4 BGB.
91.
Vgl. hierzu Abschn. 8.4.4, S. 217.
92.
So bereits BGH, Urt. v. 17.03.2003 – XII ZB 2/03; vgl. auch Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 26.
93.
§ 630 d Abs. 1 S. 2 BGB.
94.
§ 1904 Abs. 1 und 2 i. V. m. § 1904 Abs. 4 BGB.
95.
Vgl. zum Behandlungsabbruch ausführlich Abschn. 9.2, S. 240 ff.
96.
So die Empfehlungen der Bundesärztekammer und der Zentralen Ethikkommission bei der BÄK zum Umgang mit Vorsorgevollmacht und Patientenverfügung in der ärztlichen Praxis, DÄBl 2010, S A 882, Nr. 11; ebenso Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 26.
97.
Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 26; vgl. hierzu auch Abschn. 11.1.2, S. 286 f.
98.
Vgl. auch § 1904 Abs. 1 S. 2 BGB.
99.
„Wenn alte Menschen mit ihrem Leben in Frieden abgeschlossen haben und jedwelche lebenserhaltende Maßnahme ablehnen, dann sollen sie nicht befürchten müssen, gegen ihren Willen reanimiert oder hospitalisiert in eine Klinik gebracht zu werden.“, Zitat aus Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 26 m. w. N.
100.
Im Sinne des § 1901 a Abs. 1 BGB.
101.
Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 26.
102.
Vgl. hierzu auch Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 29.
103.
§ 630 d Abs. 3 BGB.
104.
Vgl. § 1901 a Abs. 1 S. 3 BGB.
105.
Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 29.
106.
Zur Betreuungsverfügung und Vorsorgevollmacht haben sowohl das Justizministerium Baden-Württemberg als auch das Bundesjustizministerium gut gestaltete Broschüren herausgegeben, die dort postalisch angefordert oder beispielsweise unter https://www.bmj.de unter den Stichworten „Betreuungsrecht/Patientenverfügung“ heruntergeladen werden können.
107.
Vgl. § 1901 a Abs. 1 S. 1 BGB.
108.
Vgl. ausführlich zur Vorsorgevollmacht Uhlenbruck, Nr. 4030, Rn. 47 ff.
109.
Die Vorsorgevollmacht wird beim Zentralen Vorsorgeregister der Bundesnotarkammer in Berlin registriert (so erlangt das Betreuungsgericht im Bedarfsfalle stets Kenntnis von der Vollmacht), vgl. https://www.vorsorgeregister.de.
110.
Vgl. zur Einwilligungsfähigkeit Abschn. 8.1, S. 200 ff.
111.
BGH, Urt. v. 05.12.1958 – VI ZR 266/57.
112.
Zum Vetorecht eines Minderjährigen gegen die Einwilligung der Eltern s. BGH, Urt. v. 10.10.2006 – VI ZR 74/05, Rn. 8.
113.
BGH, Urt. v. 16.11.1971 – VI ZR 76/70.
114.
Vgl. Wenzel, S. 402 m. w. N.
115.
§ 1629 Abs. 1 S. 1 BGB
116.
BGH, Urt. v. 15.06.2010 – VI ZR 204/09, Rn. 15; § 1629 Abs. 1 S. 2, 1. Hs. BGB.
117.
BGH, Urt. v. 15.06.2010 – VI ZR 204/09, Rn. 15; § 1629 Abs. 1 S. 2, 2. Hs. BGB.
118.
BGH, Urt. v. 28.06.1988 – VI ZR 288/87.
119.
BGH, Urt. v. 15.06.2010 – VI ZR 204/09, Rn. 15; BGH, Urt. v. 28.06.1988 – VI ZR 288/87.
120.
BGH, Urt. v. 15.06.2010 – VI ZR 204/09, Rn. 15.
121.
§ 630 e Abs. 5 BGB.
122.
Vgl. BVerfG, Beschl. v. 23.03.2011 – 2 BvR 882/09, Rn. 59.
123.
Vgl. ergänzende Gesetzesbegründung in BT-Drucks. 17/11710, S. 39.
124.
Vgl. ergänzende Gesetzesbegründung in BT-Drucks. 17/11710, S. 39. Dies ist etwa bei Säuglingen oder bei einem im Koma liegenden Patienten anzunehmen.
125.
Vgl. ergänzende Gesetzesbegründung in BT-Drucks. 17/11710, S. 39.
126.
Vgl. ergänzende Gesetzesbegründung in BT-Drucks. 17/11710, S. 39.
127.
BGH, Urt. v. 16.11.1971 – VI ZR 76/70.
128.
Vgl. zur hypothetischen Einwilligung der Eltern zu einem dringend indizierten Eingriff eines wenige Stunden alten Säuglings OLG Saarbrücken, Urt. v. 14.12.2011 – 1 U 172/05–61.
129.
§ 630 d Abs. 1 S. 3 BGB.
130.
§ 108 Abs. 1 BGB. Wenn beispielsweise ein 15-jähriger Patient mit akuter Tonsillitis (Mandelentzündung) zum Bereitschaftsdienst kommt und die Eltern in diesem Moment telefonisch nicht erreichbar sind, sollte der Arzt dennoch ein entsprechendes Rezept – im Zweifel auch für Antibiotika – ausgeben, wenn und soweit dies die richtige Therapie im konkreten Fall ist und allergische Reaktionen auf das konkrete Medikament nicht bekannt sind.
131.
Vgl. hierzu Abschn. 4.2, S. 119 ff.
132.
Vgl. hierzu auch Lentz, S. 506 ff.
133.
Art. 1 Abs. 1 i. V. m. Art. 2 Abs. 1 GG.
134.
Ulsenheimer, S. 1926 f., Rn. 92.
135.
BGH, Urt. v. 28.11.1957 – 4 StR 525/57, Rn. 9; BGH, Urt. v. 04.10.1999 – 5 StR 712/98; Ulsenheimer, S. 1927, Rn. 92.
136.
Vgl. hierzu Abschn. 8.4.1, S. 213 f.
137.
Vgl. Abschn. 5.1.3, S. 128 f.
138.
Diese folgt aus §§ 13 u. 323 c StGB, vgl. hierzu Abschn. 18.5, S. 414 ff.
139.
Vgl. hierzu vorheriges Abschn. 8.1, S. 200 ff. sowie Kern, S. 964, Rn. 11.
140.
BVerfG, Beschl. v. 26.07.2016 – B BvL 8/15, Rn. 71.
141.
Mit der Einführung des § 1906a BGB reagierte der Gesetzgeber auf den in voriger Fußnote zitierten Beschluss des Bundesverfassungsgerichts.
142.
Spickhoff, BGB 70, § 1906a BGB, Rn. 13; Palandt, § 1906 a BGB, Rn. 9.
143.
BGH, Urt. v. 16.06.2009 – VI ZR 157/08, Rn. 8; vgl. hierzu auch die Ausführungen unter Abschn. 7.2.3, S. 188 ff.
144.
BGH, Urt. v. 16.12.1953 – VI ZR 143/52.
145.
BGH, Urt. v. 16.12.1953 – VI ZR 143/52.
146.
BGH, Urt. v. 16.06.2009 – VI ZR 157/08; BGH, Urt. v. 16.12.1953 – VI ZR 143/52.
147.
Daher empfiehlt es sich in solchen Situationen, den Patienten ein (am besten vor Ort handschriftlich vom Arzt verfasstes) Schriftstück mit folgendem Wortlaut unterzeichnen zu lassen: „Patient X verweigert gegen ärztlichen Rat die Klinikeinweisung, obwohl ich ihm mehrfach unmissverständlich erklärt habe, dass ohne Klinikeinweisung ein hohes Risiko besteht, dass er noch heute einen Herzinfarkt erleiden kann, oder er lebenslang bettlägerig werden wird oder er kurzfristig versterben wird. Unterschrift Arzt/Unterschrift Patient.“ Nach der Erfahrung des Notarztes Dr. Wolfgang Tonn (Heidelberg) begeben sich Patienten nach der Konfrontation mit einem solchen von ihnen zu unterzeichnenden Schriftstück zumeist doch in die Klinik.
148.
Lentz, S. 507.
149.
Vgl. hierzu Abschn. 7.3.2, S. 193 f.
150.
Vgl. hierzu Abschn. 8.1. S. 200 ff.
151.
Vgl. Lentz, S. 507. Zur Dokumentationspflicht vgl. Abschn. 6.7, S. 174 ff.
152.
Vgl. hierzu Abschn. 8.2.1, S. 201 f.
153.
Sobald die – meist aus religiösen Gründen – abweichende Haltung (insbesondere die Ablehnung von Bluttransfusionen) droht, einen Jugendlichen zu gefährden, hat das Familiengericht gemäß § 1666 BGB insofern die elterliche Sorge einzuschränken, vgl. auch Deutsch/Spickhoff, S. 744 f., Rn. 1134 m. w. N. zur Rechtsprechung, insbesondere im Familienrecht.
154.
§ 1666 BGB: „Wird das körperliche, geistige oder seelische Wohl des Kindes oder sein Vermögen gefährdet und sind die Eltern nicht gewillt oder nicht in der Lage, die Gefahr abzuwenden, so hat das Familiengericht die Maßnahmen zu treffen, die zur Abwendung der Gefahr erforderlich sind.“
155.
Deutsch/Spickhoff, S. 744, Rn. 1134. Stellt sich das Verhalten der Eltern als Missbrauch des elterlichen Sorgerechts dar, kann für das Kind auch ein Betreuer bestellt werden, der die für das Kindeswohl notwendigen Behandlungen veranlasst, vgl. OLG Celle, Beschl. v. 21.02.1994 – 17 W 8/94.
156.
Deutsch/Spickhoff, S. 744, Rn. 1134.
157.
§ 1627 BGB. Vgl. hierzu auch die Entscheidung des OLG Saarbrücken, Urt. v. 14.12.2011 – 1 U 172/05–61.
158.
Knauer/Brose, § 223 StGB, Rn. 59.
159.
§ 23 b GVG.
160.
§ 22 c GVG.
161.
Bedauerlicherweise ermöglichen die Internetauftritte der Amtsgerichte (jedenfalls im Umkreis von Heidelberg) nicht immer eine schnelle und zuverlässige Auskunft. Die meisten derzeit unter der Rubrik „Bereitschaftsdienst“ eingestellten Informationen dürften einem Arzt in einer „Notsituation“ nicht weiterhelfen. Oft ist nur eine Adresse oder ein Verweis auf ein anderes Amtsgericht enthalten.

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Fachanwaltskanzlei BAHNER, Heidelberg, Deutschland
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Bahner, B. (2020). Einwilligung und Patientenverfügung. In: Recht im Bereitschaftsdienst. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-662-60617-9_8

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Published: 01 March 2020
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