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Grundrechte pp 189–216Cite as

Kapitel 8: Berufsfreiheit (Art. 12 GG)

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Part of the book series: Springer-Lehrbuch ((SLB))

Zusammenfassung

Huber, Peter M., Die Informationstätigkeit der öffentlichen Hand – ein grundrechtliches Sonderregime aus Karlsruhe?, JZ 2003, 290 ff.; Kment, Martin/Fechter, Jennifer, Art. 12 I GG und die Beschränkung des beruflichen Zusammenschlusses von Freiberuflern im Lichte des deutschen Grundgesetzes, JA 2016, 881 ff.; Mann, Thomas/Wortmann, Esther-Maria, Berufsfreiheit (Art. 12 GG) – Strukturen und Problemkonstellationen, JuS 2013, 385 ff.; Schoch, Friedrich, Die Schwierigkeiten des BVerfG mit der Bewältigung staatlichen Informationshandelns, NVwZ 2011, 193 ff.; ders., Amtliche Publikumsinformation im Spiegel der Rechtsprechung, VBlBW 2014, 369 ff.; Voßkuhle, Andreas/Kaiser, Anna-Bettina, Grundwissen – Öffentliches Recht: Der Grundrechtseingriff, JuS 2009, 313 ff.; dies., Grundwissen – Öffentliches Recht: Informationshandeln des Staates, JuS 2018, 343 ff.

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Notes

  1. 1.

    Vgl. Rn. 383 ff.

  2. 2.

    Vgl. zum entstehungsgeschichtlichen Hintergrund BVerfGE 74, 102 (116 ff.) (Erziehungsmaßregeln).

  3. 3.

    Vgl. zum Schutz der Berufsfreiheit der EU-Bürger durch Art. 2 Abs. 1 GG Rn. 583 ff.

  4. 4.

    BVerfGE, 141, 121 (130 f.) (Juristische Personen als Insolvenzverwalter). Vgl. Rn. 156 ff.

  5. 5.

    BVerfGE 7, 377 (397) (Apotheken-Urteil); 97, 228 (252) (Kurzberichterstattung).

  6. 6.

    BVerwGE 87, 37 (40 f.); so wohl im Ergebnis Pieroth/Schlink/Kingreen/Poscher, Rn. 937; a. A. BVerwGE 96, 293 (296 f.). Bedenken auch bei Sachs, VerfR II, Kap. B 12 Rn. 4.

  7. 7.

    BVerwGE 22, 286 (289).

  8. 8.

    BVerfGE 115, 276 (301) (Sportwetten); 117, 126 (137) (Hufbeschlagsgesetz).

  9. 9.

    Vgl. beispielsweise Breuer, in: HStR VIII, § 170 Rn. 68 f.

  10. 10.

    Vgl. Lenz, Vorbehaltlose Freiheitsrechte, 2006, S. 248 f.

  11. 11.

    Vgl. BVerfGE 102, 197 (213 f.) (Spielbankengesetz Baden-Württemberg); BVerfGK 10, 525 ff.

  12. 12.

    Vgl. Rn. 400.

  13. 13.

    BVerfGE 7, 377 (401) (Apotheken-Urteil).

  14. 14.

    BVerfGE 7, 377 ff. (Apotheken-Urteil). Vgl. Kaiser, Jura 2008, 844 ff.

  15. 15.

    A. A. Lücke, Die Berufsfreiheit, 1994; Hufen, NJW 1994, 2913 (2917).

  16. 16.

    BVerfGE 58, 358 (364) (Bewährungsauflagen); 68, 256 (267) (Leistungsfähigkeit bei Unterhaltspflicht). Vgl. zu den negativen Freiheiten Rn. 313 f., 880 ff.

  17. 17.

    Vgl. im Einzelnen mit Hinweisen zur Rspr. des BVerfG Jarass, in: ders./Pieroth, Art. 12 Rn. 10.

  18. 18.

    BVerfG, NZA 2018, 774 (775) (Sachgrundlose Befristung).

  19. 19.

    Vgl. Rn. 411 ff.

  20. 20.

    Vgl. Wieland, in: Dreier, Art. 12 Rn. 60, 67; Scholz, in: Maunz/Dürig, Art. 12 Rn. 267.

  21. 21.

    BVerfGE 128, 157 (176) (Universitätsklinikum Gießen und Marburg).

  22. 22.

    Vgl. BVerfG, NZA 2018, 774 (775 f.) (Sachgrundlose Befristung).

  23. 23.

    BVerfGE 33, 303 (329) (numerus clausus I).

  24. 24.

    BVerfGE 147, 253 (305 f.) (numerus clausus III).

  25. 25.

    BVerfGE 147, 253 (306) (numerus clausus III); offen gelassen in BVerfGE 33, 303 (329 ff.) (numerus clausus I). Vgl. Rn. 772.

  26. 26.

    Für die grundsätzliche Anwendung von Art. 2 Abs. 1 GG: BVerwGE 30, 191 (198); 60, 154 (159); 65, 167 (174); für Art. 12 GG: BVerwGE 39, 329 (336); offen gelassen von BVerwGE 71, 183 (189, 192).

  27. 27.

    BVerfGE 105, 252 (265 f.) (Glykol); 116, 202 (221) (Tariftreuegesetz Berlin). Allgemein zur Wettbewerbsfreiheit Jarass, in: ders./Pieroth, Art. 12 Rn. 20 ff.

  28. 28.

    BVerfG, NJW 2018, 2109 (2110) (amtliche Information im Lebensmittel- und Futtermittelrecht).

  29. 29.

    BVerfGE 115, 205 (230) (Geheimnisschutz).

  30. 30.

    BVerfG, NJW 2018, 2109 (2110 f.) (amtliche Information im Lebensmittel- und Futtermittelrecht).

  31. 31.

    Vgl. BVerwG, NJW 1995, 2938 (2939); BVerwGE 39, 329 (336 f.).

  32. 32.

    Pieroth/Hartmann, DVBl. 2002, 421 ff. (m. w. N. in Fn. 19). Darüber hinaus soll Art. 12 Abs. 1 GG dann beeinträchtigt sein, wenn die staatliche Betätigung gegen einfachgesetzliche Bindungen verstößt und deshalb rechtswidrig ist (vgl. Pieroth/Hartmann, DVBl. 2002, 421 [427]). Hiergegen sprechen allerdings grundrechtsdogmatische Erwägungen. Die Rechtmäßigkeit staatlichen Handelns entscheidet nicht über das Vorliegen eines Eingriffs, sondern gehört zur Rechtfertigungsebene.

  33. 33.

    Ehlers, JZ 1990, 1089 (1096); Wieland, in: Dreier, Art. 12 Rn. 88; Storr, Der Staat als Unternehmer, 2001, S. 160 ff. (insbesondere S. 162 f.; 169 ff.); strenger Cremer, DÖV 2003, 921 (925 ff.), der jede wirtschaftliche Betätigung des Staates als Grundrechtseingriff wertet.

  34. 34.

    Vgl. Manssen, in: v. Mangoldt/Klein/Starck, Art. 12 Rn. 47 f.

  35. 35.

    BVerfGE 73, 280 (292 ff.) (Zulassung von Notaren); 73, 301 (315 ff.) (Öffentlich bestellter Vermessungsingenieur [Hessen]); kritisch Mann, in: Sachs, GG, Art. 12 Rn. 55 ff.

  36. 36.

    Vgl. Rn. 404 ff.

  37. 37.

    Demgegenüber möchte die Lehre vom funktionellen Schutzbereich den Schutzbereich der einzelnen Grundrechte eingriffsbezogen bestimmen anhand der Frage: Erfasst der Schutzzweck des Grundrechts auch den konkreten (mittelbaren) Eingriff? (Vgl. Albers, DVBl. 1996, 233 [236]). Beispielsweise ließe sich im Hinblick auf die Wettbewerbsfreiheit der Schutzbereich des Art. 12 Abs. 1 GG dahingehend interpretieren, dass er nur vor bestimmter rechtswidriger staatlicher Wirtschaftsbetätigung schützt. In diese Richtung weist auch die Entscheidung BVerfGE 105, 252 (272 f.) (Glykol). Im Ergebnis hebt dies die strikte Trennung von Schutzbereich und Eingriffsrechtfertigung auf. Vgl. Huber, JZ 2003, 290 (293 f.).

  38. 38.

    BVerfGE 66, 39 (60) (Nachrüstung).

  39. 39.

    Zur mitverursachten Grundrechtsbeeinträchtigung Sachs, VerfR II, Kap. A 8 Rn. 29 ff.

  40. 40.

    In diese Richtung etwa BVerwGE 32, 173 (178); 36, 248 (249).

  41. 41.

    BVerfG, NJW 1998, 3264 (3265). Zustimmend Krings, Grund und Grenzen grundrechtlicher Schutzansprüche, 2003, S. 126 ff. und Dietlein, Die Lehre von den grundrechtlichen Schutzpflichten, 1992, S. 93 ff., beide m. w. N.

  42. 42.

    Vgl. Rn. 123 ff.

  43. 43.

    Vgl. Schenke, Polizei- und Ordnungsrecht, 10. Aufl. 2018, Rn. 77 ff.

  44. 44.

    Vgl. Voßkuhle/Kaiser, JuS 2009, 313.

  45. 45.

    BVerfG, NJW 2018, 2109 (2110) (amtliche Information im Lebensmittel- und Futtermittelrecht).

  46. 46.

    Vgl. Kirchhof, ZRP 2015, 136 f.; Weber/Schäfer, Der Staat 56 (2017), 561 ff.

  47. 47.

    BVerfG, NJW 2018, 3007 (3009) (Hofabgabeverpflichtung).

  48. 48.

    Weber/Schäfer, Der Staat 56 (2017), 561 (575).

  49. 49.

    Vgl. BVerfGE 95, 267 (302) (Altschulden) m. w. N. Vgl. allgemein Jarass, in: ders./Pieroth, Art. 12 Rn. 14 ff.; kritisch zu dieser Rspr. Epping, Die Außenwirtschaftsfreiheit, 1998, S. 68 ff. Der Verzicht auf eine objektive berufsregelnde Tendenz in BVerfGE 109, 64 (84) (Mutterschaftsgeld) ist wohl dem Umstand geschuldet, dass der Gesetzgeber mit der Geldleistungspflicht der Unternehmer unmittelbar an die Berufstätigkeit angeknüpft hat, was nach dem BVerfG für einen Eingriff ausreichen kann.

  50. 50.

    BVerfGE 97, 228 (254) (Kurzberichterstattung).

  51. 51.

    BVerfGE 128, 1 (58) (Gentechnikgesetz).

  52. 52.

    BVerfGE 31, 255 (265) (Tonbandvervielfältigung).

  53. 53.

    BVerfGE 113, 29 (48 f.) (Datenträger).

  54. 54.

    Vgl. BVerfGE 112, 304 (319 f.) (Global Positioning System); 114, 196 (247) (Beitragssatzsicherungsgesetz); 130, 372 (392) (Maßregelvollzugszeiten); BVerfGE, 141, 220 (243) (BKAG).

  55. 55.

    BVerfGE 130, 372 (392) (Maßregelvollzugszeiten).

  56. 56.

    Vgl. BVerfGE 112, 304 (319 f.) (Global Positioning System); 114, 196 (247) (Arzneimittelzwangsrabatt); 123, 186 (265 f.) (Gesundheitsreform).

  57. 57.

    Vgl. Rn. 381 f.

  58. 58.

    Vgl. BVerfGE 33, 303 (336) (numerus clausus I).

  59. 59.

    Vgl. Rn. 334.

  60. 60.

    BVerfGE 7, 377 (404) (Apotheken-Urteil).

  61. 61.

    Vgl. BVerfGE 54, 224 (234) (Mitteilungsrechte); 54, 237 (246) (Sozietätsverbot für Anwaltsnotare I).

  62. 62.

    Dreier, in: ders., Art. 19 Rn. 10. Vgl. zum Zitiergebot Rn. 759 ff.

  63. 63.

    Gelegentlich wird missverständlicherweise der Begriff „Gesetzesvorbehalt“ gebraucht; dieser bezeichnet jedoch eine Grundrechtsschranke (z. B. „einfacher Gesetzesvorbehalt“).

  64. 64.

    Wehr, JuS 1997, 419 (420).

  65. 65.

    BVerfGE 47, 46 (79) (Sexualkundeunterricht); 49, 89 (127) (Kalkar I); 80, 124 (132) (Postzeitungsdienst); 108, 282 (311 f.) (Kopftuch Ludin).

  66. 66.

    BVerfGE 80, 124 (132) (Postzeitungsdienst).

  67. 67.

    BVerfGE 147, 253 (310) (numerus clausus III).

  68. 68.

    BVerfGE 147, 253 (310) (numerus clausus III).

  69. 69.

    BVerfGE 80, 124 (132) (Postzeitungsdienst).

  70. 70.

    BVerwGE 6, 282 (287 f.); BVerwGE, 104, 220 (221 f.). Vgl. näher zur Problematik der Subventionen Wehr, JuS 1997, 419 (421).

  71. 71.

    BVerwGE 87, 37 ff. und BVerwG, JZ 1991, 624 ff.

  72. 72.

    BVerwG, NJW 1991, 1770 ff.

  73. 73.

    Durch §§ 26 Abs. 2 S. 2 Nr. 9, 31 Abs. 2 ProdSG gibt es mittlerweile eine Ermächtigungsnorm für Produktwarnungen. Auf Landesebene kann unter Umständen auf die polizeirechtliche Generalklausel zurückgegriffen werden.

  74. 74.

    BVerfGE 105, 252 ff. (Glykolwarnung); 105, 279 ff. (Sektenwarnung). Zu beachten ist, dass das BVerfG in den Glykolwarnfällen einen Eingriff in Art. 12 GG abgelehnt hat, da der Staat im Rahmen der Kompetenzordnung ausschließlich marktbezogene und richtige Informationen verbreitet habe. Dementsprechend gelte der Vorbehalt des Gesetzes nicht (vgl. oben Fn. 32 sowie Voßkuhle/Kaiser, JuS 2018, 343 [344]).

  75. 75.

    Wehr, JuS 1997, 419 (420).

  76. 76.

    Vgl. Knebel/Schoss, DÖV 2016, 105 (108); Gusy, NJW 2000, 977 ff.; Lege, DVBl. 1999, 569 ff.; Schoch, DVBl. 1991, 667 ff.

  77. 77.

    BVerwGE 90, 112 (123 ff.).

  78. 78.

    A. A. Cremer, JuS 2003, 747 (750). Vgl. allgemein Huber, JZ 2003, 290 (294 f.).

  79. 79.

    In diesem Sinne Kimms, JuS 2001, 664 (667, Fn. 60); Pieroth/Schlink/Kingreen/Poscher, Rn. 953 ff.

  80. 80.

    Wieland, in: Dreier, Art. 12 Rn. 107 ff.

  81. 81.

    Vgl. Mann, in: Sachs, GG, Art. 12 Rn. 137 ff.

  82. 82.

    Mann/Worthmann, JuS 2013, 385 (390); Sachs, VerfR II, Kap. 24 Rn. 50; anders die Einschätzung von Muckel, JA 2016, 876 (878).

  83. 83.

    BVerfGE 13, 237 ff. (Ladenschlussgesetz II); 111, 10 ff. (Ladenschlussgesetz III).

  84. 84.

    BVerfGE 76, 196 ff. (Werbeverbot für Anwälte); 82, 18 ff. (Berufsbezeichnung).

  85. 85.

    BVerfGE 117, 163 (181 f.) (Erfolgshonorare).

  86. 86.

    BVerfGE 121, 317 (346 ff.) (Rauchverbot).

  87. 87.

    BVerfGE, 142, 268 (Bestellerprinzip).

  88. 88.

    BVerfGE 9, 338 (345) (Hebammenaltersgrenze).

  89. 89.

    BVerfGE 9, 338 ff. (Hebammenaltersgrenze); 64, 72 (82) (Prüfingenieure).

  90. 90.

    BVerfGE 119, 59 (79) (Hufversorgung).

  91. 91.

    BVerfG, NZA 2018, 774 (776) (Sachgrundlose Befristung).

  92. 92.

    BVerfGE 11, 168 ff. (Taxi-Beschluss); BVerwGE 79, 208 ff.

  93. 93.

    BVerfGE 102, 197 (214 f.) (Spielbankengesetz Baden-Württemberg).

  94. 94.

    BVerfG, NVwZ 2017, 1111 (1116) (Abstandsgebot Spielhallen).

  95. 95.

    BVerfGE 33, 303 (337 f.) (numerus clausus I).

  96. 96.

    BVerfGE 126, 112 (138) (Privater Rettungsdienst).

  97. 97.

    BVerfGE 141, 121 (141) (Juristische Personen als Insolvenzverwalter), allerdings ohne Bezug zur Drei-Stufen-Theorie, vgl. Sachs, JuS 2016, 474 (475 f.).

  98. 98.

    Nach Ansicht des BVerfG gibt es den Beruf „Kassenarzt“ nicht, vgl. BVerfGE 11, 30 (41) (Kassenarzt-Urteil); a. A. Scholz, in: Maunz/Dürig, Art. 12 Rn. 265.

  99. 99.

    Vgl. BGHZ 170, 137 (141).

  100. 100.

    BVerfGE 17, 232 (241) (Mehrbetrieb von Apotheken).

  101. 101.

    Vgl. zu dieser Problematik Kimms, JuS 2001, 664 (665).

  102. 102.

    BVerfGE 119, 59 (79) (Hufversorgung).

  103. 103.

    Vgl. BVerfGE 117, 126 (137) (Hufbeschlaggesetz); 119, 59 (79 f.) (Hufversorgung); Mann, in: Sachs, GG, Art. 12 Rn. 68 ff.

  104. 104.

    Vgl. zur Verfassungsmäßigkeit BVerfGE 13, 97 (117) (Handwerksordnung).

  105. 105.

    Vgl. BVerfGE 141, 82 (97) (Sozietätsverbot).

  106. 106.

    Vgl. Rn. 381.

  107. 107.

    BVerfGE 30, 292 (323 f.) (Erdölbevorratung).

  108. 108.

    BVerfGE 59, 302 (316 f.) (Lohnbuchhaltung).

  109. 109.

    BVerfGE 73, 301 (316) (Öffentlich bestellter Vermessungsingenieur [Hessen]).

  110. 110.

    BVerfGE 116, 202 (223) (Tariftreuegesetz Berlin).

  111. 111.

    BVerfG, NZA 2018, 774 (777) (Sachgrundlose Befristung).

  112. 112.

    BVerfGE 7, 377 (414) (Apotheken-Urteil).

  113. 113.

    BVerfGE 25, 1 (16) (Mühlengesetz).

  114. 114.

    BVerfGE 33, 303 (339) (numerus clausus I); 66, 155 (179) (Hochschule Hannover).

  115. 115.

    BVerfGE 93, 213 (235 f.) (DDR-Rechtsanwälte).

  116. 116.

    BVerfG, NVwZ 2017, 1111 (1117) (Abstandsgebot Spielhallen).

  117. 117.

    BVerfGE 11, 30 ff. (Kassenarzt-Urteil).

  118. 118.

    BVerfG, NJW 2016, 930 (932) (Juristische Personen als Insolvenzverwalter).

  119. 119.

    BVerfGE 74, 102 (120) (Erziehungsmaßregeln); Jarass, in: ders./Pieroth, Art. 12 Rn. 113.

  120. 120.

    Pieroth/Schlink/Kingreen/Poscher, Rn. 997.

  121. 121.

    VGH München E 7, 77 (80).

  122. 122.

    BVerwGE 22, 26 ff.

  123. 123.

    VGH München, NJW 1987, 2538 (2539).

  124. 124.

    BVerfGE 83, 119 (125 ff.) (Bewährungsauflagen gemeinnützige Leistungen).

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  1. Gottfried Wilhelm Leibniz Universität Hannover, Hannover, Deutschland

    Volker Epping

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Epping, V. (2019). Kapitel 8: Berufsfreiheit (Art. 12 GG). In: Grundrechte. Springer-Lehrbuch. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-662-58889-5_8

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