Zusammenfassung
Die Regelung des § 15a InsO kann als zentrale Norm im Zusammenhang mit einer Unternehmenssanierung bzw. Unternehmenskrise bezeichnet werden, allein weil sie weitreichende zivil-/haftungsrechtliche und strafrechtliche Konsequenzen beinhaltet.
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Notes
- 1.
Ausführlich zur Insolvenzverschleppung nach § 15a InsO siehe die lesenswerte Dissertation von Brettner 2013.
- 2.
Zum Tatbestandsmerkmal der Zahlungsunfähigkeit als häufigster Insolvenzgrund siehe ausführlich Brettner 2013, S. 112 ff.; Sikora 2012, S. 308; zur Zahlungsunfähigkeit bei bestrittenen Forderungen siehe Brete u. Thomsen 2008, S. 912, u. Henkel 2011, S. 1237; zu den sog. wirtschaftskriminalistischen Beweisanzeichen der Zahlungsunfähigkeit Dannecker u. Hagemeier 2012, Rn. 1288 ff.; zur drohenden Zahlungsunfähigkeit Greil u. Herden 2011, S. 109.
- 3.
Siehe aktuell zum Entwurf eines neuen Standards des IDW (ES 11) für die Beurteilung des Vorliegens von Insolvenzeröffnungsgründen Frystatzki 2014, S. 840.
- 4.
Lesenswert auch zur Historie des Überschuldungsbegriffs Eickes 2014, S. 18 ff.
- 5.
Zur Fortbestehensprognose im Rahmen der Überschuldungsprüfung Sikora 2010, S. 1761.
- 6.
Ausführlich zu den Voraussetzungen an eine Fortbestehensprognose aktuell Groß 2015, 5 (Teil I), 60 (Teil II) u. 106 (Teil III).
- 7.
Stellvertretend zu den verschiedenen Formulierungsvorschlägen Wuschek 2013, 10 ff., abrufbar unter http://www.insolvenzrecht.jurion.de/zinso/newsletter.
- 8.
BGH v. 5.3.2015 – IX ZR 133/14, NZI 2015, 315 = GmbHR 2015, 472 m. Anm. Farian u. Bitter, GmbHR u. Heim 2015, S. 644.
- 9.
FG Niedersachsen v. 12.6.2014 – 6 K 324/12, EFG 2014, 1601, Rev. beim BFH anhängig zum Az. I R 44/14.
- 10.
- 11.
Soll eine GmbH im Passivprozess verklagt werden, können die Gesellschafter auch bei Fehlen eines Geschäftsführers die GmbH nicht wirksam gesetzlich vertreten. Es muss ein Prozesspfleger nach § 57 ZPO oder ein Notgeschäftsführer analog § 29 BGB bestellt werden: Krumm u. Wolf 2010, S. 438.
- 12.
AG Hamburg v. 27.11.2008 – 67c IN 478/08, NJW 2009, 304 m. abl. Anm. Mock, EWiR 2009, S. 245.
- 13.
LG Hildesheim v. 9.10.2010 – 25 KLs 5443 Js 40026/04.
- 14.
AG Potsdam v. 24.1.2013 – 35 IN 978/12, ZInsO 515 = ZIP 2013, 1638 = NZI 2013, 602.
- 15.
BGH v. 11.7.2005 – II ZR 235/03, GmbHR 2005, 1187 = DStR 2005, 1704 m. Anm. Naumann, ZInsO 2006, 75 u. Gehrlein, BB 2005, 1867; LG Hildesheim v. 9.10.2010 – 25 KLs 5443 Js 40026/04.
- 16.
BGH v. 12.7.2007 – IX ZB 82/04, ZInsO 2007, 887 = ZIP 2007, 1868.
- 17.
Kritisch zur Insolvenzverschleppungshaftung Wübbelsmann 2008, S. 1303, und zugleich Erwiderung auf OLG Saarbrücken v. 6.5.2008 – 4 U 484/07-165.
- 18.
BGH v. 15.3.2011 – II ZR 204/09.
- 19.
Unter Verweis auf BGH v. 5.2.2007 – II ZR 234/05, GmbHR 2007, 482.
- 20.
BGH v. 5.2.2007 – II ZR 234/05, ZIP 2007, 676.
- 21.
BGH v. 30.3.1998 – II ZR 146/96, NJW 1998, 2667.
- 22.
BGH v. 14.5.2012 – II ZR 130/10, GmbHR 2012, 899 m. Anm. Große-Wilde, GmbHR 2012, 272; siehe auch OLG Köln v. 9.7.2014 – 19 U 34/13, ZInsO 2014, 2453: der Geschäftsführer einer GmbH haftet persönlich auch nach § 826 BGB, wenn er nach Stellung eines Insolvenzantrages aber noch vor Bestellung eines vorläufigen Insolvenzverwalters Aufträge erteilt, d. h. die Gesellschaft zu Zahlungen verpflichtet.
- 23.
LG Hannover v. 20.2.2014 – 8 O 116/13.
- 24.
BGH v. 22.10.2013 – II ZR 394/12, NZI 2014, 25 m. Anm. Poertzgen, GmbHR 2014, S. 89 u. Große-Wilde, GmbH-StB 2014, S. 43.
- 25.
BGH v. 5.3.2015 – IX ZB 62/14, GmbHR 2015, 536 m. Anm. Bormann, entgegen der Vorinstanz LG Münster v. 3.9.2014 – 5 T 326/14.
- 26.
AG Lingen v. 21.09.2012 – 12 C 319/12 im Fall „TelDaFax“, abrufbar unter http://www.bauerundkollegen.com, mit weiteren Urteilen zur Geschäftsführerhaftung.
- 27.
BGH v. 19.11.2013 – II ZR 229/11, NZI 2014, 232 m. Anm. Große-Wilde, GmbH-StB, 2014, S. 105.
- 28.
LG Wuppertal v. 6.7.2011 – 3 O 359/10, NZI 2011, 877 = ZInsO 2011, 1997.
- 29.
Zur Strafbarkeit bei Zahlungen entgegen § 64 GmbHG siehe Weiß 2011, S. 350.
- 30.
BGH v. 16.3.2009 – II ZR 280/07, NJW 2009, 2454 = BB 2009, 1207 = GmbHR 2009, 654 m. Anm. Poertzgen, NZI 2009, S. 490.
- 31.
Vgl. BGH v. 9.7.1979 – II ZR 118/77, NJW 1979, 1823.
- 32.
Vgl. BGH v. 18.7.2002 – IX ZR 480/00, NJW 2002, 3252 = NZI 2002, 602.
- 33.
- 34.
BGH v. 18.11.2014 – II ZR 231/13 m. Anm. Kruth, NZI 2015, S. 133 u. Strohn, DB 2015, S. 55 u. Wachter, GmbHR 2015, S. 137.
- 35.
Die Anforderungen an den ordentlichen Geschäftsmann sind mannigfaltig und zum Teil auf den ersten Blick nicht immer nachvollziehbar; lesenswert dazu Ischebeck 2009, S. 95 Anm. zu BGH v. 5.5.2008 – II ZR 38/07, NJW 2008, 2504 = ZIP 2008, 1229.
- 36.
BGH v. 5.11.2007 – II ZR 262/06, ZIP 2008, 72 m. Anm. Lindemann, GmbHR 2008, S. 143.
- 37.
BGH v. 14.10.1985 – II ZR 276/84, WM 1986, 237 = NJW-RR 1986, 579.
- 38.
OLG Celle v. 1.2.2006 – 9 U 147/05, ZInsO 2006, 440 (443).
- 39.
OLG Celle v. 7.5.2008 – 9 U 191/07, GmbHR 2008, 1034; OLG Hamburg v. 29.12.2003 – 11 W 90/03, GmbHR 2004, 797.
- 40.
BGH v. 14.5.2007 – II ZR 48/06, ZIP 2007, 1265 zum Untreuetatbestand des § 266a StGB; u. U. sind Rücklagen zu bilden: Rodewald 2009, S. 1301 f.
- 41.
Auch zu BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09.
- 42.
BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09, NZI 2011, 196 m. Anm. Poertzgen, GmbHR 2011, S. 367 u. Heinze, DZWIR 2011, S. 217; BGH v. 5.5.2008 – II ZR 38/07; BGH v. 8.6.2009 – II ZR 147/08, NJW 2009, 2599 = GmbHR 2009, 991.
- 43.
Unter Verweis auf BGH v. 8.6.2009 – II ZR 147/08, NJW 2009, 2599 = GmbHR 2009, 991.
- 44.
BFH v. 23.9.2008 – VII R 27/07, GmbHR 2009, 222 = DStZ 2009, 64 m. Anm. Rüsken, NWB 2009, S. 196.
- 45.
BFH v. 27.2.2007 – VII R 67/05, GmbHR 2007, 999 = ZIP 2007, 1604.
- 46.
Unter Verweis auf BGH v. 25.1.2011 – II ZR 196/09.
- 47.
BGH v. 26.6.1989 – II ZR 289/88, NJW 1989, 3277; jedoch Haftung nach § 826 BGB möglich, siehe BGH v. 18.12.2007 – VI ZR 231/06, NZI 2008, 242 m. krit. Anm. Beck, ZInsO 2008, S. 713.
- 48.
Z. B. Einkommensteuererklärung für einen Mandanten, der mit seiner Ehefrau zusammenveranlagt wird: BGH v. 5.6.1985 – IVa ZR 55/83, NJW 1986, 1050 = DB 1985, 2040; Steuerberatervertrag mit einer KG und Schutzwirkung für Kommanditisten: OLG Köln v. 13.11.2008 – 8 U 26/08, DB 2009, 278 = DStR 2009, 555.
- 49.
Zur Haftung aufgrund Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter aktuell BGH v. 24.4.2014 – III ZR 156/13, NJW 2014, 2345: Haftung des Wirtschaftsprüfers gegenüber dem Erwerber von Aktien wegen fehlerhaftem Testat in einem Wertpapierprospekt.
- 50.
BGH v. 20.6.2013 – IX ZR 61/10, GI 2013, 150.
- 51.
BGH v. 13.10.2011 – IX ZR 193/10, GmbHR 2012, 97.
- 52.
BGH v. v. 14.6.2012 – IX ZR 145/11, GmbHR 2012, 1009.
- 53.
BGH v. 7.3.2013 – IX ZR 64/12, ZWH 2013, 467 m. Anm. Sieg = GmbHR 2013, 543; BGH v. 6.6.2013 – IX ZR 204/12, ZWH 2013, 500 m. Anm. Püschel = GmbHR 2013, 934.
- 54.
Zu nennen sind in diesem Zusammenhang u. a. Berger 2013, S. 228 ff.; Brete 2014, S. 261; Ditges 2013, S. 2807 ff.; Ehlers 2014, S. 131 ff.; Fischer 2013, S. 2010 ff.; Gehrlein 2013, S. 961 ff.; Gilgan 2015, S. 1337, 1340 f.; Kayser 2014, S. 597 ff.; Löhrer 2013, S. 317 ff.; Plathner 2013, S. 1349 ff.; Pollanz 2014, S. 818 ff.; Römermann 2013, S. 513 ff.; Schaaf u. Mushardt 2013, S. 1890 ff.; Theiselmann u. Verhoeven 2015, S. 83 u. 142.
- 55.
BGH v. 6.2.2014 – IX ZR 53/13, GmbHR 2014, 375 = NZI 2014, 308 m. Anm. Fuhst, DStR 2014, S. 976 u. Krösch, GWR 2014, S. 156; siehe danach noch BGH v. 20.3.2014 – IX ZR 293/12.
- 56.
Die BGH-Urteile geben zwar eine gewisse Orientierung, aber nur eingeschränkte Rechtssicherheit, so z. B. Pollanz 2014, S. 818 f.
- 57.
Ein negatives Eigenkapital provoziert geradezu Nachfragen/Äußerungen darüber, ob ein Insolvenzantrag erforderlich ist oder ob hinreichend stille Reserven vorhanden oder eine Fortbestehensprognose das negative Eigenkapital überkompensiert, so Pollanz 2014, S. 818 f.
- 58.
Siehe aber BGH v. 14.6.2012 – IX ZR 145/11, GmbHR 2012, 1009.
- 59.
Siehe OLG Koblenz v. 23.1.2013 – 5 U 819/12 (rkr.).
- 60.
- 61.
BGH v. 18.12.2014 – 4 StR 323/14, NJW 2015, 712 = NZI 2015, 186 m. w. N.
- 62.
Zur Beihilfe bei Insolvenzverschleppung, Betrug und vorsätzlicher sittenwidriger Schädigung.
- 63.
BGH v. 18.6.2003 – 5 StR 489/02, NJW 2003, 2996 = NStZ 2004, 41; BGH v. 20.9.1999 – 5 StR 729/98, wistra 1999, 459 = StV 2000, 479 = NStZ 2000, 34; BGH v. 2.2.2000 – 1 StR 597/99, wistra 2000, 257 = NStZ 2000, 524; so aktuell auch OLG Köln v. 3.12.2010 – 1 Ws 146/10, ZInsO 2011, 288 = DStR 2011, 1195 m. Anm. Eichborn, DStR 2011, S. 1196.
- 64.
OLG Köln v. 3.12.2010 – 1 Ws 146/10, ZInsO 2011, 288 = DStR 2011, 1195 m. Anm. Eichborn, DStR 2011, S. 1196; LG Koblenz v. 22.7. 2009 – 15 O 397/08, DStRE 2010, 647 = Stbg 2009, 512 n. rkr.
- 65.
LG Koblenz v. 22.7. 2009 – 15 O 397/08, DStRE 2010, 647 = Stbg 2009, 512 n. rkr.
- 66.
Als Negativbeispiel kann das Zitat einer beschuldigten Steuerberaterin aus einer Ermittlungsakte dienen: „Werner, es sieht ziemlich eng aus, bei einer verschleppten Insolvenz hast du ein Problem.“, Nachweis bei Schmittmann 2011, S. 105, 107.
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Brete, R., Thomsen, M. (2016). Insolvenzantragspflicht nach § 15a InsO. In: Beratungs- und Haftungsrisiken in der Unternehmenskrise. Springer Gabler, Wiesbaden. https://doi.org/10.1007/978-3-658-09179-8_7
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