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Funktionsverlagerung und Verrechnungspreise pp 265–289Cite as

Ausgleichsanspruch nach § 89b HGB für Vertriebsunternehmen und die Bedeutung für die Bewertung von Funktionsverlagerungen

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Zusammenfassung

Leitfragen dieses Kapitels

  • Worin bestehen die Voraussetzungen für das Entstehen eines Ausgleichsanspruchs nach § 89b HGB?

  • Unter welchen Voraussetzungen kann der Ausgleichsanspruch auch für Eigenhändler, Kommissionäre und Franchisenehmer zur Entstehung gelangen?

  • Kann ein möglicher Ausgleichsanspruch im Rahmen einer Umstrukturierung vermieden werden? Wenn ja, wie?

  • Wie kann die Höhe des Ausgleichsanspruchs ermittelt werden?

  • Welche Wechselwirkungen bestehen zwischen den Bewertungen eines Transferpakets und dem Ausgleichsanspruch nach § 89b HGB?

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Notes

  1. 1.

    Vgl. Borstell & Wehnert, 2015; Kuckhoff & Schreiber, 1999.

  2. 2.

    In Anlehnung an Wilmanns & Renz, 2013, vgl. auch Engler & Wellmann, 2015.

  3. 3.

    Hoyningen-Huene, 2015.

  4. 4.

    BGH, v. 14. 11. 1966 – VII ZR 112/64, NJW 1967, 248.

  5. 5.

    Hopt, 2014.

  6. 6.

    Hopt, 2014.

  7. 7.

    Baumhoff, 2014.

  8. 8.

    Hoyningen-Huene, 2015.

  9. 9.

    Hoyningen-Huene, 2015.

  10. 10.

    BGH, v. 13.06.2007 – VIII ZR 352/04, NJW-RR 2007, 1327.

  11. 11.

    Borstell & Wehnert, 2015.

  12. 12.

    Eine rein faktische Verpflichtung reicht nicht aus: BGH v. 01.12.1993 – VIII ZR 41/93, NJW 1994, S. 657.

  13. 13.

    BGH, v. 14.04.1983 – I ZR 20/81, NJW 1983, 2877.

  14. 14.

    Bodemüller, 2004, S. 286 f.

  15. 15.

    Grotherr & Füger, 2015, S. 777.

  16. 16.

    Bodemüller, 2004, S. 270.

  17. 17.

    Grotherr & Füger, 2015, S. 777.

  18. 18.

    Vgl. Faix & Wangler, 2001.

  19. 19.

    Bodemüller, 2004, S. 270.

  20. 20.

    Hoyningen-Heune, 2015.

  21. 21.

    Vgl. H36 KStH „Rückwirkende Vereinbarungen“.

  22. 22.

    Vgl. Käbisch, 2001.

  23. 23.

    § 89b Abs. 3 Nr. 1 HGB schließt den Ausgleichsanspruch in bestimmten Fällen handelsvertreterseitiger Kündigungen, die nicht vom Unternehmer veranlasst sind, aus. Bei Umstrukturierungen geht die Kündigung jedoch selten vom Handelsvertreter aus. Selbst wenn eine handelsvertreterseitige Kündigung vorliegt, ist diese regelmäßig durch den Auftraggeber, die Konzernobergesellschaft, veranlasst. § 89 Abs. 3 Nr. 2 HGB verlangt das Vorliegen eines wichtigen Grundes für die Beendigung und schuldhaftes Verhalten des Handelsvertreters. Letzteres muss so schwer wiegen, „dass dem Unternehmer ein Festhalten am Vertrag bis zum Ablauf der Vertragsdauer oder der Frist für eine ordentliche Kündigung nicht zumutbar ist“. Dies wird im Falle einer Umstrukturierung regelmäßig nicht der Fall sein, ein schuldhafte Verhalten des Handelsvertreters kaum jemals vorliegen.

  24. 24.

    Hoyningen-Heune, 2015; a.A. Kiene, 2006.

  25. 25.

    Hopt, 2014; Küstner & Mateuffel, 1990.

  26. 26.

    Vgl. nur Kiene, 2006, 2007; Hoyningen-Heune, 2015; Oetker, et al., 2015, § 89b HGB Rn. 43.

  27. 27.

    BGH, v. 10.05.1984 - I ZR 36/82 = NJW 1985, 58.

  28. 28.

    Vgl. nur Kiene, 2006, 2007; Hoyningen-Heune, 2015.

  29. 29.

    BGH, Urteil v. 10.05.1984, I ZR 36/82 = NJW 1985, 58.

  30. 30.

    BGH NJW 1983, 1727; OLG Düsseldorf OLGR 2003, 183.

  31. 31.

    BGH NJW 1983, 1727.

  32. 32.

    Hoyningen-Heune, 2015, Rn. 203 mit Fußnote 10: Verweis auf Zahlung in Höhe einer Jahresdurchschnittsprovision wirksam: OLG Düsseldorf OLGR 2001, 317; sowohl auch Kiene, 2006; aA OLG Celle OLGR 2002, 86; 2001, 196, weil dann der Handelsvertreter ein Jahr lang umsonst arbeiten müsse; so auch Küstner & Thume, 2014, RdNr. 34, 37.

  33. 33.

    Hoyningen-Heune, 2015.

  34. 34.

    Hoyningen-Heune, 2015.

  35. 35.

    Vgl. Hoyningen-Heune, 2015, Rn. 197.

  36. 36.

    So auch: Budde, 2005.

  37. 37.

    Hoyningen-Heune, 2015, Rn. 220.

  38. 38.

    Richtlinie 86/653/EWG des Rates vom 18. Dezember 1986 zur Koordinierung der Rechtsvorschriften der Mitgliedstaaten betreffend die selbstständigen Handelsvertreter.

  39. 39.

    EuGH, v. 09.11.2000 – RS C-381/98, Rn. 26 – „Ingmar“.

  40. 40.

    A maiore ad minus wird man aus dem EuGH-Urteil schließen können, dass nichts anderes gilt, wenn beide Vertragspartner in einem Mitgliedsstaat tätig sind und das Recht eines den Ausgleichsanspruch nicht kennenden Drittstaats vereinbaren.

  41. 41.

    So auch: Borstell & Wehnert, 2015, Q 184.

  42. 42.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 6 mwN u. Nachweisen aus der Rechtsprechung.

  43. 43.

    Vgl. für ein Beispiel zur Berechnung: Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 153.

  44. 44.

    Weitere Erläuterungen über diesen unbestimmten Begriff hinaus sieht das Gesetz nicht vor. § 89b Abs. 1 HGB lässt sich nur entnehmen, dass die Vorteile des übernehmenden Unternehmens, die Provisionsverluste des ehemaligen Handelsvertreters und die allgemeine Billigkeit als Maßstab heranzuziehen sind.

  45. 45.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 126, 129.

  46. 46.

    Hopt, 2014, Rn. 47; Bodemüller, 2004, S. 267; Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 129a.

  47. 47.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 131.

  48. 48.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn.. 131.

  49. 49.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 132 ff.

  50. 50.

    Löwisch, 2014, Rn. 129.

  51. 51.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 82.

  52. 52.

    Hopt, 2014, Rn. 48; Bodemüller, 2004, S. 267; Löwisch, 2014, Rn. 131.

  53. 53.

    Hoyningen-Huene, 2015, Rn. 18 m.w.N.

  54. 54.

    Löwisch, 2014, Rn. 128; Intveen, 1999.

  55. 55.

    Bodemüller, 2004, S. 269; Borstell & Wehnert, 2015, Q 187; Kuckhoff & Schreiber, 1999.

  56. 56.

    BGH, Urteil v. 05.06.1996, VIII ZR 7/95.

  57. 57.

    Vgl. Borstell & Wehnert 2015, Q, Rn. 187.

  58. 58.

    Siehe beispielsweise BGH, Urteil v. 05.06.1996, VIII ZR 7/95 und BGH, Urteil, v. 26.02.1997, VIII ZR 272/95.

  59. 59.

    Vgl. für Beispiele: Kuckhoff & Schreiber, 1999.

  60. 60.

    Siehe Niebling, 1997.

  61. 61.

    Kainz, et al., 1999.

  62. 62.

    Siehe hierzu auch die Begründung zu § 1 Abs. 7 FVerlV in BR-Drs. 352/08, S. 24.

  63. 63.

    Vgl. auch Tz. 134 BMF, Schreiben v. 13.10.2010, IV B 5 – S 1341/08/10003, BStBl 2010 I S. 774.

  64. 64.

    Vgl. Borstell, 2001, S. 219; Borstell & Wehnert, 2015, Q, Rn. 190; Kuckhoff & Schreiber, 1999.

  65. 65.

    Siehe hierzu auch die Begründung zu § 1 Abs. 7 FVerlV in BR-Drs. 352/08, S. 24.

Literatur

  • Baumhoff, 2014. § 1 Rn 618.3. In: Flick, Wassermeyer, Baumhoff & Schönfeld, Hrsg. Außensteuergesetz. München: C. H. Beck.

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  • Borstell, 2001. Verrechnungspreisprobleme bei Funktionsverlagerungen. Steuerberater Jahrbuch 2000/2001, Im Auftrag des Fachinstituts der Steuerberater von Ursula Niemann.

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  • Hopt, 2014. § 89b Rn. 68. In: Baumbach & Hopt, Hrsg. Handelsgesetzbuch. München: C. H. Beck.

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  • Hoyningen-Heune, 2015. § 89b Rn. 204 ff. In: Schmidt, Hrsg. Münchener Kommentar HGB. München: C. H. Beck.

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  • Hoyningen-Heune, 2015. § 89b Rn. 209. In: Schmidt, Hrsg. Münchener Kommentar HGB. München: C. H. Beck.

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  • Hoyningen-Heune, 2015. §89b Rn. 186. In: Schmidt, Hrsg. Münchener Kommentar HGB. München: C. H. Beck.

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  • Hoyningen-Huene, 2015. § 89b Rn. 48  ff. In: Schmidt, Hrsg. Münchener Kommentar zum HGB. München: C. H. Beck.

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  1. Düsseldorf, Deutschland

    Felix Felleisen

  2. Hamburg, Deutschland

    Björn Heidecke

  3. München, Deutschland

    Janis Sussick

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  1. Felix Felleisen
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  2. Björn Heidecke
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  3. Janis Sussick
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  1. Hamburg, Germany

    Björn Heidecke

  2. München, Germany

    Richard Schmidtke

  3. Frankfurt/Main, Germany

    Jobst Wilmanns

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Felleisen, F., Heidecke, B., Sussick, J. (2017). Ausgleichsanspruch nach § 89b HGB für Vertriebsunternehmen und die Bedeutung für die Bewertung von Funktionsverlagerungen. In: Heidecke, B., Schmidtke, R., Wilmanns, J. (eds) Funktionsverlagerung und Verrechnungspreise. Springer Gabler, Wiesbaden. https://doi.org/10.1007/978-3-658-09026-5_9

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