Zusammenfassung
Gesellschaftsrecht ist zuallererst praktisches Recht. Sogar die verschiedenen Rechtsformen selbst haben sich, wie gesehen, aus der Wirtschaftspraxis heraus gebildet, meist als Normierung des in Selbstorganisation Geschaffenen, vereinzelt auf Druck und unter wesentlicher Beteiligung der Wirtschaft (wie insbesondere bei der GmbH). Daher sind die Triebfedern der Entwicklung gesellschaftsrechtlicher Regeln wie der Haftungsbeschränkungsregeln zuerst in der Wirtschaftspraxis zu suchen. Sie haben vielfach einen ökonomischen Ursprung und unterliegen ökonomischen Gesetzen. Schon aus diesem Grund bietet sich eine Betrachtung des Problems Haftungsbeschränkung aus ökonomischer Perspektive an.
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Reference
Hommelhoff, ZIP 1990, 761, 768 f. m.w.N.
Vgl. insb. Kornblum, in: Schriftenreihe des Instituts Nr. 4, lOff. und in GmbHR 1997, 630, 631; Kornblum U.A., Schriftenreihe des Instituts Nr. 3, 14.
Baums/Fraune, AG 1995, 97 ff. m.w.N. auch zu den USA.
Gegen eine pauschale Zweiteilung z.B. auch Arbeitskreis GmbH-Reform, Gutachten und Vorschläge II, 11 f.; G. H. Roth, ZGR 1986, 371, 375ff.; Hofstetter, 45 und 80ff.; Blumberg, The Law of Corporate Groups III, § 4.03.1.
So. auch Henning in Coing/Wilhelm VI, 52, 54 und 56 ff.; SCHMOLLER in SchmollerS Jahrbuch 17 (1893), 959, 1007 ff.
STEUART, 398 ff.; vgl. dazu Schmoller in Schmollers Jahrbuch 17 (1893), 959, 1010; vgl. ferner HENNING in COINGAVILHELM VI, 52, 60 f., allg. zu den Physiokraten.
Ausführlicher Anderson/Tollison, 90 J. PolitEcon. 1237, 1240ff. (1982); zustimmend z.B. WEST, 53 ff.
Vgl. insg. HENNING in COING/WILHELM VI, 52, 59ff.; für England Amsler/Bartlett/ Bolton, 13 Hist. Polit. Econ. 774, 781 ff. (1981).
S.o. S. 263 ff.; ferner Schmoller in Schmollers Jahrbuch 17 (1893), 959, 1012; HENNING in CoiNG/WDLHELM VI, 52, 66 f.
Rother, zitiert bei Martin, VSWG 56 (1969), 499, 536.
S.o. S. 240 ff. Dort auch zu der englischen Sondersituation, daß ein KG-oder KGaA-Pendant nicht existierte. Zusammenfassung der seinerzeitigen nationalökonomischen Diskussion in England bei Amsler/Bartlett/Bolton, 13 Hist. Polit. Econ. 774, 781 ff. (1981).
Vgl. die Nachw. bei Amsler/Bartlett/Bolton, 13 Hist. Polit. Econ. 774, 787 f., in Fn52 (1981).
Amsler/Bartlett/Bolton, 13 Hist. Polit. Econ. 774, 788 (1981).
Miksch, Frankfurter Handelsblatt v. 13. 3. 1938, 17, 1. Sp.
Vgl. nur Schüller in FS HEUSS, 63 ff., insb. 68 und 73 ff.; Noll, ORDO 43 (1992), 205, 217, Fn 20.
Grossmann-Doerth, ACP 147 (1941), 1, 17 und 21; Tielsch, 12ff.; Müller-Erzbach, LZ 1933, Sp. 145 ff.; in FS Heymann II, 737 ff. und in JZ 1956, 705, 707; vgl. auch Würdinger, 1. Akademiebericht, 32 ff.; Boesebeck, 62 ff.; weitere Nachweise bei H.P. WESTERMANN, Vertragsfreiheit und Typengesetzlichkeit im Recht der Personengesellschaften, 272, Fn 107.
Dazu insg. Lammel, ZNR 11 (1989), 148 ff., insb. 154 ff.
Schönle, a.a.O., 32; Seemann, passim; weitere Nachweise bei Lammel, ZNR 11 (1989), 148, 155, insb. Fn 73 f.
Lammel, ZNR 11 (1989), 148, 160 mit Hinweis auf den zweiten Vierjahresplan 1936.
Lammel, ZNR 11 (1989), 148, 159f.
Grausigstes Beispiel einer solchen NS-staatlichen Einpersonen-Kapitalgesellschaft ist wohl die „Gemeinnützige Kranken-Transport-GmbH“, die in das Euthanasie-Programm eingeschaltet war. Einem Zeitzeugen zufolge bat sich der damalige Reichsleiter AMMANN aus, auf den Aufbau der Parteiorganisation und ihrer Vermögensverwaltung Rücksicht zu nehmen. „Kurz, das Murren der großen Dogge hatte zur Folge, daß sich das mißliebige Problem binnen Monatsfrist in ein Unpro-blem verwandelte“ (Böhm, Freiheit und Ordnung in der Marktwirtschaft, 295, 304).
Vgl. insb. Grossmann-Doerth, in HansRGZ 1937, Sp. 281ff. und zuletzt in AcP 147 (1941), 1 ff. und 17 (unter Berufung auf Böhm und Mlksch).
BLUMBERG, The Law of Corporate Groups III, § 1.02 ff.; DODD, passim; Handlin/ Handlin, 5 J. Econ.Hist. 1 ff. (1945).
Posner, Economic Analysis of Law, § 14.3 und 14.5 (deutsche Übersetzung der 2. Auflage mit Einführung von Schanze in Assmann/Kirchner/Schanze, Ökonomische Analyse des Rechts, Tübingen 1993, 221); ferner Posner, 43 U. Chi. L. Rev. 499 ff. (1976). Posner/Scott, chapter 8.
Easterbrook/Flschel, 52 U. Chi.L. Rev. 89 ff. (1985); überarbeitete, teils gekürzte Fassung in: The Economic Structure of Corporate Law, 40ff.; dazu-weitestgehend zustimmend-Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148 ff. (1992).
Grundlegend COASE, 4 Economica, 386 ff. (1937); ferner z.B. Jensen/Meckling, 3 J. Fin. Econ. 305 ff. (1976); repräsentativ, auch in deutscher Sprache: WILLIAMSON, insb. Kapitel 6, 11, 12.
Posner, Economic Analysis of Law, 369f. („The Corporation as a Standard Contract“) und 372; EASTERBROOK/ FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 41: „If limited liability were not the starting point in corporate law, firms would create it by contract-which is not hard to do“, Woodward, ZgS/JITE 141 (1985), 601 ff.; ähnlich z.B. Brinkmann/Kübler, ZgS 137 (1981), 681; zusammenfassende Darstellung z.B. bei Schanze, ZgS 137 (1981), 694, 694 und 698 f. („kontraktuelle Theorie der Unternehmung“) und Nacke, 220 ff
Manne, 53 Virginia L. Rev. 259, 260ff. (1967).
allg. BERLE/MEANS, 333ff.; Posner, Economic Analysis of Law, 382 ff.
Manne, 53 Virginia L. Rev. 259, 260, 262 (1967).
Posner, 43 U. Chi.L. Rev. 499, 503 (1976).
HALPERN/TREBILCOCK/TURNBULL, 30 U. Toronto L.J. 117, 136 (1980).
HICKS in ORHNIAL, Limited Liability and the Corporation, 11 f.; Diamond, ebenda, 22 ff.
Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148, 171 (1992).
POSNER, Economic Analysis of Law, 368 und 370f.; EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 41 f. und 45 ff.; Jensen/Meckling, 3 J. Fin. Econ. 305, 312ff., insb. 331 (1976); ORHN1AL in Orhnial, Limited Liability and the Corporation, 179, 181.
EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 47.
Manne, ZgS 137 (1981), 689, 690 m.w.N.
EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 42.
Halpern/Trebil-COCK/TURNBULL, 30 U. Toronto L.J. 117, 136 (1980).
ORHNIAL in ORHNIAL, Limited Liability and the Corporation, 179, 185 f.
EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 47.
Manne, ZgS 137 (1981), 689, 690 m.w.N.
POSNER, Economic Analysis of Law, 371 f.; EASTERBROOK/FISCHEL, a.a.O., 49 ff.
Vgl. insb. Landers, 42 U. Chi.L. Rev 589, 619f. (1975); Replik bei Posner, 43 U. Chi.L. Rev. 499ff. (1976); Duplik bei LANDERS, 43 U. Chi.L. Rev. 527ff. (1976); ferner z.B. STONE, 90 Yale L.J. 65 (1980).
Manne, in 53 Virginia L. Rev. 259ff. (1967), vgl. auch in 73 J. Polit.Econ. llOff. (1965) und in ZgS 137 (1981), 689.
Easterbrook/Fischel, The Economic Structure of Corporate Law, 43; Halpern/Trebi-Lcock/Turnbull, 30 U. Toronto LJ. 117, 130ff. (1980) mit dem Hinweis auf die Möglichkeit negativer Aktienkurse; vgl. dazu NACKE, 237.
Manne, in 53 Virginia L. Rev. 259, 265 (1967) und allg. in 73 J. Polit.Econ. 1 lOff. (1965); ALCHIAN/DEMI:ETZ, 62 Am.Econ.Rev. 777, 788 (1972); EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 43; HALPERN/TREBILCOCK/TURNBULL, 30 U. Toronto LJ. 117, 130ff. (1980); allg. auch POSNER, Economic Analysis of Law, 385 ff.; Aus der deutschen Diskussion insb. ADAMS, AG 1990, 243 ff. und speziell zur Haftungsbeschränkung in: Eigentum, Kontrolle und Beschränkte Haftung, 50.
EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 45; vgl. allg. auch Easterbrook/Jarrell, 59 N. Y. U. L. Rev. 277 ff. (1984).
Manne, 53 Virginia L. Rev. 259, 262 (1967).
EASTERBROOK/FISCHEL, The Economic Structure of Corporate Law, 43; HICKS in ORHNIAL, Limited Liability and the Corporation, 11, 16f.
Posner, Economic Analysis of Law, § 14.5; Easterbrook/Fischel, The Economic Structure of Corporate Law, 54ff.
Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148 ff. (1992).
Easterbrook/Fischel, The Economic Structure of Corporate Law, 55 f.
Restriktiver insoweit Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148, 163 ff. (1992).
POSNER, a.a.O., 380 f., mit dem Beispiel eines „Mr. A. Smith“ (deutsche Übersetzung, 232: „K. Schmidt“), der als Alleingesellschafter eine Radiostation betreibt und diese bei unbeschränkter Haftung durch ein Engagement in einer Miene gefährden würde. Vgl. insb. Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1626 (1991), der diesen Ansatz verallgemeinert, indem er-in direktem Gegensatz zu EASTERBROOK/FISCHEL-generell auf ein besonders großes Diversifikartionsbedürfnis in der close corporation hinweist.
Posner, a.a.O., 381 f. und ausführlicher in 43 U. Chi. L. Rev. 499 ff. (1976); kritisch LANDERS, in 42 U. ChLL. Rev 589ff. (1975) und in 43 U. Chi.L. Rev. 527ff. (1976).
EASTERBROOK/FISCHEL, a.a.O., 59: „The firm should have the duty to notify creditors of any ununsual capitalization. By adequately’ capitalized we mean an amount of equity that is within the ordinary range for the business in question. “ Vgl. aber auch Easter-Brook, 74 Am. Econ. Rev. 650 ff. (1984): Dividendenausschüttungen sind trotz der steuerlichen Belastung für die Aktionäre vorteilhaft, weil zu hohe Eigenkapitalpolster durch das Abfangen von Managementfehlern die Kontrolle erschweren. Vgl. auch Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148, 165 f. (1992)
Coase, The Problem of Social Cost, 19 J. Law & Econ. 529ff. (1960); vgl. allg. nur Schanze, ZgS 137 (1981), 694ff.; speziell zur Haftungsbeschränkung insb. Meiners/ Mofsky/Tollison, 4 Del. J. Corp. L. 351, 362 und 367 (1979); Halpern/Trebilcock/ Turnbull, 30 U. Toronto L J. 117, 126 ff. (1980).
S.o. S. 236 f. und S. 242. Vgl. noch einmal aus ökonomischer Sicht Anderson/Tollison, 3 Int. Rev. Law & Econ. 107, 113 ff. (1983).
Ausführlich zur Dysfunktionalisierung des tort law Siciliano, 85 Michigan L. Rev. 1820ff., insb. 1835 ff. (1987).
Schwartz, 14 J. Legal Stud. 689, 705 ff. (1985).
Dent, 26 Wake Forest L. Rev. 151 ff., insb. 178 (1991).
Stone, 90 Yale L. J. 1 ff., insb. 65 ff. und 74 (1980).
Hansmann/Kraakman, 100 Yale L. J. 1879 (1990).
Vgl. insb. die Kritik von Alexander, 106 Harv. L. Rev. 387 ff. (1992), mit Duplik von HANSMANN/KRAAKMAN, 106 Harv.L. Rev. 446 ff. (1992), sowie die Kritik von Grundfest, 102 Yale L. J. 387 ff. (1992), mit Duplik von Hansmann/Kraakman, 102 Yale L. J. 427 ff. (1992); deutschsprachige, prinzipiell sympathisierende Darstellung bei VAGTS, ZGR 1994, 227 ff.; die bislang unzureichende Auswertung dieser Diskussion in Deutschland reklamiert z.B. Fleischer, ZHR 163 (1999), 461, 483.
Vgl. HANSMANN, A General Theory of Corporate Ownership, 4ff.; vgl. dagegen noch Kraakman, 93 Yale L. J. 857 ff., insb. 871 (1984), wo eine Managerhaftung favorisiert wird.
Hansmann/Kraakman, 100 Yale L. J. 1879, 1882 ff. (1990) beginnen mit dem Modellfall eines Gesellschafters mit unbeschränktem Vermögen und weisen in einem zweiten Schritt darauf hin, daß unbeschränkte Haftung bei Begrenztheit des sonstigen Vermögens prinzipiell Anreize zu suboptimalen Vermögensverteilungen schaffen kann (S. 1885 f.). Nachdem sie ihren Regelvorschlag entwickelt haben, gehen sie auf diese Vermeidungsstrategien ein und identifizieren erhebliche Gegenkräfte in Gestalt von Kosten und Effizienzverlusten (S. 1909 ff.).
S.o. a) bb). Im Hinblick auch auf eine Haftung pro rata bereits MANNE, 53 Virginia L. Rev. 259, 262 ff. (1967); ferner insb. Halpern/Trebilcock/Turnbull, 30 U. Toronto L J. 117, 137 ff. (1980); Woodward, ZgS/Jite 141 (1985), 601, 604.
Hansmann/Kraakman, 100 Yale L. J. 1879, 1903 ff. (1990).
„Indeed, the purpose of unlimited liability is to make share prices reflect tort costs“ (S. 1903, Hervorhebung im Original).
Hansmann/Kraakman, a.a.O., 1906 ff.; Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1606ff. (1991).
Vgl. aber insb. Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148, 170ff. (1992).
So ausdrücklich Alexander, 106 Harv. L. Rev. 387, 444 (1992); Grundfest, 102 Yale L J. 387, 424 (1992); vgl. auch Lopucky, 106 Yale L. J. 1, 55 ff. (1996).
Vgl. bereits Manne, 53 Virginia L. Rev. 259, 262 (1967); ausführlicher Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1610ff. (1991).
Hansmann/Kraakman, 100 Yale L. J. 1879, 1896 ff. (1990).
Alexander, 106 Harv. L. Rev. 387, 418 ff. (1992).
Grundfest, 102 Yale L. J. 387 ff. (1992).
Alexander, 106 Harv. L. Rev. 387,432 ff. und 444 (1992).
Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565ff. (1991), zur Haftungsbeschränkung allg. S. 1570ff., zu unbeschränkter und anteiliger Haftung S. 1574ff.; eine frühere Version des Beitrags wurde von HANSMANN/KRAAKMAN bereits berücksichtigt (und weitgehend bestätigt).
Note, 76 Yale L.J. 1190 ff., insb. 1195 f. (1967).
Ebenso G. H. Roth, ZGR 1986, 371, 376.
Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1636 ff. (1991).
Hansmann/Kraakman, 100 Yale L. J. 1879, 1920f. (1990).
Halpern/Trebilcock/Turnbull, 30 U. Toronto L.J. 117 ff. (1980).
Blumberg, The Law of Corporate Groups III, §§ 1.03, 1.04 und 3.02 ff., ferner in 11 J. Corp.L.573,609f.(1986).
Blumberg, The Law of Corporate Groups III, 681 ff., und in 11 J. Corp.L. 573, 630 f. (1986), deutet insoweit nur den „notwendigen weiteren Entwicklungsgang“ an, ohne die Haftungsmodalitäten genauer zu entwickeln.
G. H. Roth, ZGR 1986, 371, 381 f., in Ott/SCHäFER, 226, 231 f., und in ZGR 1993, 170, 197 f.
Noll, ORDO 43 (1992), 205, 215 f. und 217, Fn 20.
Noll, ORDO 43 (1992), 205, 218ff.
Noll, ORDO 43 (1992), 205, 220 f. und 230.
Noll, ORDO 43 (1992), 205, 224f.; dazu oben S. 911 ff.
Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1610f. (1991).
Lopucky, 106 Yale L. J. 1, 55 ff. (1996).
Vgl. nur TlEDEMANN in SCHOLZ, vor §§ 82 Rn 2 und 10.
Llebl, DBW 42 (1982), 371, 373 ff.
S.o.S. 973 und zum Bild der Subvention, die insb. nicht von Deliktsgläubigern finanziert werden sollte, Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1585 ff. (1991). Vgl. auch VAGTS, ZGR 1994, 227, 235, der diese Politik bei den „unterentwickelten Ländern„ identifiziert: „Wie die industrialisierten Nationen im 19. Jahrhundert wollen sie die Industrieentwicklung durch Subventionen auf Kosten eventueller Opfer von Unfällen beschleunigen. Unglücklicherweise ist es leicht, diese Kosten zu unterschätzen, weil sie unbestimmt und ungefestigt erscheinen bis die Katastrophe eintritt“.
FARNY, Versicherungsbetriebslehre, 27 ff. m.w.N.
Karten, ZVersWiss. 61 (1972), 279, 286 ff.
Thompson, Cornell L. Rev. 1036, (1991).
Thompson, Cornell L. Rev. 1036, 1054 ff. (1991).
Vgl. nur Leebron, 91 Columbia L. Rev. 1565, 1613, Fn 144 (1991).
Thompson, Cornell L. Rev. 1036, 1058 f. (1991).
Presser, 87 Northwestern University L. Rev. 148, 166 (1992), der auf seine umfangreiche Fallsichtung für seine Monographie verweist. Die Untersuchung THOMPSONS erfaßt den Zeitraum bis 1985.
Vgl. z.B. Deutsche Bundesbank, Monatsberichte, Statistisches Beiheft 8/1995, 34, Spalte 7.
Vgl. z.B. Rödl, Kreditrisiken und ihre Früherkennung, 60 f. und in Morstiefer/Rödl/ Mlschon, 23, 30; Büschgen, BFuP 1975, 93, 101.
Vgl. Krystek, 44; Cuny/Haberstroh, BB 1983, 717, 718.
Cuny/Haberstroh, Wirtschaftsdienst 1984/1,42,45; ebenso z.B. ERTEL, 44.
Vgl. die Nachweise bei Damm, ZIP 1985, 570, 575 in Fn 33-39.
Cuny/Haberstroh, Wirtschaftsdienst 1984/I,42,44.
H. P. Becker, ZfBF 34 (1982), 510, 512f. mit weiteren Nachweisen in Fn 6.
Cuny/Haberstroh, Wirtschaftsdienst 1984/I, 42, 44.
Brehmer, 18; Creditreform, Geschäftsbericht 1982/83, 15.
Albach/ Bock/ Warnke, ZfbF 36 (1984), 779 ff.
Gruhler, IW-Trends 3/1982, 26, 27 ff.
Endress, 44; Brockhoff, ZgS 123 (1967), 654ff.
RHODE, 152ff.; RESKE/BRANDENBURG/MORSTIEFER, 163; KRYSTEK, 61 ff.; Deutsche Bank, Monatsberichte, Januar 1992, 30, 32.
Witte, 14 ff.; Le COUTRE, Das Geschäft, 1926, Heft 4, 63 ff.
Vogelsang, ZfbF 40 (1988), 100 (Hervorhebung im Original).
„In der Praxis besteht die Tendenz, solche Risiken zu vernachlässigen, gegen die vermutlich nichts unternommen werden kann. Ein Grund für die Außerachtlassung liegt darin, daß die Risikodarstellung infolge des scheinbaren oder tatsächlichen Mangels an Handlungsmöglichkeiten frustrierend wirken kann. Diese Reaktion ist verständlich aber unangemessen.“ (Hitzig, ZVersWiss 67 [1978], 99, 102).
Farny, ZVersWiss 67 (1978), 157, 158.
MAHR, 24 f.; Karten, BFUP 30 (1978), 308, 318. Auch wenn diese Gliederung-wie alle anderen-angreifbar ist, wird sie hier unbesehen referiert, um einen Eindruck von dem sogenannten „Risiko-Management-Mix“ zu vermitteln.
koppelmann, BFuP 32 (1980), 426, 434 ff.
Alexander, 106 Harv. L. Rev. 387, 444 (1992).
Hopt, Diskussionsbeitrag in: 59. DJT (1992), R 60.
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Meyer, J. (2000). Funktionsanalyse. In: Haftungsbeschränkung im Recht der Handelsgesellschaften. Springer, Berlin, Heidelberg. https://doi.org/10.1007/978-3-642-58321-6_7
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